國有企業(yè)改制是指依照國家有關(guān)法律法規(guī)和省政府有關(guān)規(guī)定，將國有企業(yè)改制為國有獨資公司、有限責任公司、股份有限公司和股份合作制企業(yè)。利用外資改組國有企業(yè)和國有大中型企業(yè)輔業(yè)改制，另按省政府及有關(guān)部門規(guī)定的程序辦理。

國有企業(yè)改制是涉及產(chǎn)權(quán)制度的改革，由國有資產(chǎn)出資人和所出資企業(yè)一起實施。改制方案可以先由國有企業(yè)提出，也可以由政府派出有關(guān)部門與企業(yè)一起研究制訂。

國有企業(yè)改制是一項系統(tǒng)性強、牽涉面廣的改革，除政府指定的牽頭部門外，計劃、財政、勞動和社會保障、國土資源、稅務(wù)、工商管理、總工會、金融債權(quán)銀行及債權(quán)管理部門、中小企業(yè)局等單位參加國有企業(yè)改制方案的研究擬訂和會審，并按照各自職能，支持國有企業(yè)改制方案的實施。

國有企業(yè)改制必須依靠廣大職工群眾，加強職工民主管理、民主監(jiān)督。在國有企業(yè)改制過程中，要向全體職工進行深入廣泛的思想動員，講清改制的目的、意義及政策，動員和組織廣大職工群眾積極投身改革。制訂企業(yè)改制方案，要吸收職工代表參加，充分聽取職工群眾的意見和建議，改制方案須經(jīng)職代會審議通過，不允許少數(shù)人暗箱操作，嚴防國有資產(chǎn)流失和侵犯職工合法權(quán)益。

國有企業(yè)改制必須認真進行清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、界定產(chǎn)權(quán)，在核準資產(chǎn)評估結(jié)果的基礎(chǔ)上，經(jīng)同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，改制企業(yè)的國有凈資產(chǎn)扣除改制費用后，可采用拍賣、招標或協(xié)議方式出售。實行拍賣或招標方式的，要通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行。不能以拍賣或招標方式出售的，以協(xié)議方式出售。

國有企業(yè)改制涉及的部門要協(xié)調(diào)聯(lián)動，密切配合，妥善解決國有資產(chǎn)依法處置、職工妥善安置建立新型勞動關(guān)系、接續(xù)社會保險關(guān)系等、金融債權(quán)保全、土地使用權(quán)的依法流轉(zhuǎn)和法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范建立等一系列問題，確保改制企業(yè)的順利運行。

1、產(chǎn)權(quán)制度：明晰產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)多元化。

2、法人治理結(jié)構(gòu)：兩權(quán)分離與委托-代理機制。

3、管理體制：理順企業(yè)外部和內(nèi)部管理體制。

4、業(yè)務(wù)重組：包括主輔分離，突出主營業(yè)務(wù)。

5、資產(chǎn)重組：通過資本擴張與資本收縮達到整合和優(yōu)化資源的目的。

6、組織結(jié)構(gòu)：科學的決策和執(zhí)行組織結(jié)構(gòu)。

7、勞動關(guān)系調(diào)整：包括完善內(nèi)部激勵機制，改制企業(yè)富余人員得妥善安置。

1、重組：打破現(xiàn)有行業(yè)、部門的界限，對產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品關(guān)聯(lián)性強、經(jīng)營領(lǐng)域相近的國有企業(yè)進行資產(chǎn)重組，壯大現(xiàn)有優(yōu)勢企業(yè)的規(guī)模和實力。

2、聯(lián)合：指國有企業(yè)在平等互利的基礎(chǔ)上，結(jié)成較為緊密的聯(lián)合體，取長補短，共同開發(fā)市場，從而有利于自己的生存和發(fā)展。

3、兼并：兩個或兩個以上的企業(yè)根據(jù)契約關(guān)系進行合并，以實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。

4、租賃：出租人和承租人通過契約明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系出租人讓渡財產(chǎn)使用權(quán)和一定范圍處分權(quán)的行為。

5、承包經(jīng)營：“承包經(jīng)營”準確的說應(yīng)是“承包經(jīng)營管理”，是指企業(yè)與承包者間訂立承包經(jīng)營合同，將企業(yè)的“經(jīng)營管理權(quán)”全部或部分在一定期限內(nèi)交給承包者，由承包者對企業(yè)進行經(jīng)營管理，并承擔經(jīng)營風險及獲取企業(yè)收益的行為。

6、合資：與國外的投資者或合作者共同成立公司。

7、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)：國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當遵少國家法律法規(guī)和政策的規(guī)定。國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行。

8、管理層收購：即目標公司的管理者或經(jīng)理層利用借貸所融資本購買本公司的股權(quán)，從而改變本公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，進而達到重組本公司目的并獲得預(yù)期收益的一種收購行為。

9、企業(yè)托管：即在不改變產(chǎn)權(quán)歸屬的前提下，以國有資產(chǎn)保值、增值為目的，通過訂立委托營運合同，將企業(yè)資產(chǎn)委托給提供一定財產(chǎn)抵押或擔保的企業(yè)法人或自然人經(jīng)營的一種資產(chǎn)管理形式。

10、公司制改造：國有企業(yè)的公司化改制，是將國有企業(yè)的資產(chǎn)量化為股份并改變原有企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的過程。其目的就是要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，將我國的國有企業(yè)改造成為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的現(xiàn)代型企業(yè)

11、其他形式。

1、清產(chǎn)核資：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)國家專項工作要求或者企業(yè)特定經(jīng)濟行為需要，按照規(guī)定的工作程序、方法和政策，組織企業(yè)進行賬務(wù)清理、財產(chǎn)清查，并依法認定企業(yè)的各項資產(chǎn)損溢，從而真實反映企業(yè)的資產(chǎn)價值和重新核定企業(yè)國有資本金的活動。

2、財務(wù)審計：國有企業(yè)改制，必須由直接持有該國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的單位決定聘請具備資格的會計師事物所進行財務(wù)審計。凡改制為非國有的企業(yè)，必須按照國家有關(guān)規(guī)定對企業(yè)法定代表人進行離任審計。改制企業(yè)必須按照有關(guān)規(guī)定向會計師事物所后政府審計部門提供有關(guān)財務(wù)會計資料和文件，不得妨礙其辦理業(yè)務(wù)。

3、資產(chǎn)評估：通過對資產(chǎn)某一時點的價值的估算，從而確定其價值的經(jīng)濟活動。國有企業(yè)改制，必須按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》聘請具備資格的資產(chǎn)評估事物所進行資產(chǎn)和土地使用權(quán)評估。國有控股企業(yè)進行資產(chǎn)評估，要嚴格履行有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的程序。向非國有投資者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位決定聘請資產(chǎn)評估事物所。企業(yè)的專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標權(quán)、商譽等無形資產(chǎn)必須納入評估范圍。評估結(jié)果由按照有關(guān)規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位核準。

4、合理估價：依據(jù)資產(chǎn)評估的結(jié)果,同時參考市場供求狀況、公司的盈利能力以及職工安置、同類資產(chǎn)的市場價格等情況來綜合的合理的對國有企業(yè)進行估價。

5、公開交易：要求所有的國有企業(yè)改制過程必須遵循公開交易的原則。

國有企業(yè)改制的總體目標應(yīng)該是給企業(yè)解除制約其發(fā)展的體制性障礙，還企業(yè)一個與外資企業(yè)、民營企業(yè)一樣的在市場上充分施展的自由空間。在這個基本目標之外，對處于不同狀態(tài)的企業(yè)，改制還將發(fā)揮不同的作用：對于因體制問題處于困境的企業(yè)，改制是使其能夠擺脫困境、謀求生存和發(fā)展的唯一出路；對于有資源潛力或在市場上已經(jīng)獲得某種競爭優(yōu)勢的現(xiàn)有條件較好的企業(yè)，改制將使其內(nèi)、外部的環(huán)境都得到改善，使其擁有更大、更廣闊的發(fā)展空間；對于長期虧損、自救無望的企業(yè)，改制將成為其保全和盤活國有存量資產(chǎn)、防止國有資產(chǎn)繼續(xù)流失的最佳選擇。

第一，成立改制工作組。擬改制國有企業(yè)成立由黨委、經(jīng)營管理人員、工會、職工代表組成的改制工作組，在改制工作組和企業(yè)主管部門的指導下，負責企業(yè)改制的具體操作工作。

第二，提出改制申請。由企業(yè)向發(fā)改委提出改制申請，發(fā)改委根據(jù)有關(guān)文件精神及企業(yè)實際情況，作出是否同意企業(yè)改制及改制方式的批復意見。

第三，改制預(yù)案的制定和初審。首先，選擇改制方式，制定改制預(yù)案。企業(yè)根據(jù)有關(guān)政策規(guī)定，結(jié)合自身實際情況，選擇具體的改制形式，制定改制預(yù)案。預(yù)案主要由三部分組成，即企業(yè)基本情況(包括企業(yè)資債、人員、經(jīng)營、效益等情況)；改制模式(包括改制的主要思路，改制形式，按照政策規(guī)定可采取的人員安置辦法，資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處理辦法，以及其他有關(guān)部門的處理辦法)；實施步驟(包括從宣傳發(fā)動到報批實施各階段的日程安排)。其次，企業(yè)及其主管部門在征求稅務(wù)、工商、金融等相關(guān)部門對改制預(yù)案意見的基礎(chǔ)上，將改制預(yù)案、資產(chǎn)評估報告書、擬破產(chǎn)企業(yè)的審計報告、職工名冊、土地使用證原件、房屋所有權(quán)證原件報國有資產(chǎn)管理部門，由該部門對企業(yè)改制的基礎(chǔ)條件、成本來源、改制形式等方面的可行性進行初審，然后將預(yù)案回復企業(yè)。

第四，改制方案上報審批。首先，企業(yè)將國有資產(chǎn)管理部門回復的預(yù)案提交職工代表大會(股東會)或職工大會討論通過，形成正式方案。其次，企業(yè)將職工代表大會(股東會)通過的改制方案及職工代表大會、股東會的決議報主管部門，主管部門以正式文件報發(fā)改委審查批復。

第五，清產(chǎn)核資及產(chǎn)權(quán)界定。企業(yè)要根據(jù)資產(chǎn)評估要求，組織由法定代表人、財務(wù)負責人、財務(wù)人員和職工代表參加的清產(chǎn)核資工作組，負責對本企業(yè)的財產(chǎn)進行清查，并委托具有驗證資格的中介機構(gòu)對資產(chǎn)和財務(wù)狀況進行審計，核實資產(chǎn)。有核銷不良資產(chǎn)和剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)的，應(yīng)在全面審計的基礎(chǔ)上出具專項審計報告。原產(chǎn)權(quán)歸屬不清的；需要進行產(chǎn)權(quán)界定；涉及土地使用權(quán)的由國土資源管理部門界定。

第六，資產(chǎn)評估。根據(jù)企業(yè)和主管部門的申請，由資產(chǎn)占有單位按照現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定聘請具有相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)獨立進行，對企業(yè)資產(chǎn)(包括土地資產(chǎn))進行全面評估，評估結(jié)果在企業(yè)內(nèi)進行公示，并將中介機構(gòu)出具的評估報告按規(guī)定程序報國有資產(chǎn)管理部門核準或備案。

第七，按批復的方案組織實施。首先，國有資產(chǎn)管理部門與產(chǎn)權(quán)受讓方簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)辦理產(chǎn)權(quán)交易鑒證。其次，企業(yè)與職工辦理解除國有企業(yè)職工身份手續(xù)，并向勞動和社會保障部門上報經(jīng)職工代表大會通過的職工勞動關(guān)系調(diào)整、富余人員分流安置方案及安置費用使用意見等，并經(jīng)省級勞動和社會保障部門核準。再次，辦理工商、稅務(wù)、土地、房屋、債權(quán)、債務(wù)等權(quán)證變更手續(xù)和價格交割手續(xù)。

第八，辦理新公司(兩種公司形式)注冊的相關(guān)手續(xù)。以設(shè)立有限責任公司為例，主要程序如下：

①完善改制方案。擬設(shè)立職工持股會的改制企業(yè)，應(yīng)通過職工代表大會設(shè)立職工持股會議。

②改制企業(yè)保留國有股權(quán)的或需進行國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的。其股權(quán)設(shè)置方案報國有資產(chǎn)管理部門審批，涉及劃撥土地使用權(quán)處置的應(yīng)先報國土資源管理部門核準。

③簽訂發(fā)起人協(xié)議書。企業(yè)改制方案征得全體發(fā)起人同意之后，簽訂發(fā)起人協(xié)議書，并由全體發(fā)起人共同委托代理人代理設(shè)立公司的有關(guān)事宜。

④辦理名稱預(yù)核準登記手續(xù)。委托代理人填報公司名稱申請書，到公司登記機關(guān)申請公司名稱預(yù)先核準，并領(lǐng)取公司名稱預(yù)核準通知書。

⑤新股東認繳股款并驗資。根據(jù)改制方案設(shè)計的股權(quán)結(jié)構(gòu)，愿意投資改制后企業(yè)的股東按照股權(quán)結(jié)構(gòu)認繳股款。

⑥委托會計師事務(wù)所驗資，辦理新公司的工商登記與稅務(wù)登記。

當前，國企改制已進入了攻堅階段，國家國資委在2005年初就明確提出，將2005年確定為“國企改制的規(guī)范年”，這從另一個側(cè)面說明了：國企改制的過程中，不規(guī)范現(xiàn)象的嚴重性及普遍性，因此，國資委決心下大力氣進行規(guī)范。從近幾年的國企改革進程看，當前國企改制中還存在著諸多的法律問題，這些問題已成為改革深入發(fā)展的“瓶頸”，其解決的程度如何直接關(guān)系到國企改革的成敗與成效。

(一)對改制企業(yè)進行的資產(chǎn)評估不規(guī)范，導致國有資產(chǎn)流失嚴重

在企業(yè)改制過程中，有些企業(yè)聘請的資產(chǎn)評估機構(gòu)沒有資質(zhì)；或雖有資質(zhì)但遷就被評估企業(yè)，進行高值低估；或只注重對房產(chǎn)、設(shè)備等固定資產(chǎn)的評估，而對企業(yè)的商標、專利、商號、名稱等無形資產(chǎn)沒有進行評估或評估不足。意圖從事改制企業(yè)經(jīng)營的人往往從個人私利出發(fā)，將企業(yè)多年積累的無形資產(chǎn)，試圖從企業(yè)的資產(chǎn)總額中除去，以達到降低購買股權(quán)成本的目的，從而侵占國有資產(chǎn)，將國有資產(chǎn)據(jù)為己有。有的從事改制企業(yè)經(jīng)營的人為達到自己的目的，往往投機鉆營，虛增債務(wù)或虛減資產(chǎn)，并通過拉關(guān)系、托人情等方式，盡量降低所評估的資產(chǎn)價值，最終導致國有資產(chǎn)的大量流失。

(二)企業(yè)改制過程中產(chǎn)權(quán)交易不規(guī)范，缺乏公開透明度

國企改制必然導致國有產(chǎn)權(quán)的交易，產(chǎn)權(quán)交易是實現(xiàn)國企改制的有效途徑。但是，由于產(chǎn)權(quán)交易方面存在著產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓主體模糊、產(chǎn)權(quán)交易的流程和規(guī)范不夠完善、產(chǎn)權(quán)交易市場化程度不高、缺乏流動性、沒有形成全國統(tǒng)一的產(chǎn)權(quán)交易市場、產(chǎn)權(quán)交易的價格形成沒有市場化等一系列問題，從而導致在企業(yè)改制過程中，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易往往不進行公開招標和拍賣，黨委政府和主管部門多是采用行政手段，與意欲從事改制企業(yè)的經(jīng)營者采取協(xié)商轉(zhuǎn)讓、零轉(zhuǎn)讓的方式，實現(xiàn)企業(yè)的改制；對于國有資產(chǎn)的出售法律雖有明文規(guī)定，必須經(jīng)具有審批權(quán)的部門審批同意后方能出賣，但現(xiàn)實中有很多改制企業(yè)國有資產(chǎn)出售是未經(jīng)批準擅自出售，這種程序嚴重違法、暗箱操作的行為，直接造成了國有資產(chǎn)的大量流失，最終極大地損害了國家、集體和廣大職工的利益。

(三)企業(yè)改制工作缺乏制約機制，逃、漏、廢債現(xiàn)象依然嚴重

在企業(yè)改制過程中，企業(yè)的上級主管部門、政府的體制改革部門、國有資產(chǎn)管理部門多頭并進，沒有統(tǒng)一的領(lǐng)導機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)，所進行的企業(yè)改制工作與國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記、房地產(chǎn)、工商、稅務(wù)等政府主管、職能部門脫節(jié)，沒能形成聯(lián)動機制，致使這些主管、職能部門不能參與企業(yè)的改制工作。特別是對原企業(yè)的擔保債務(wù)尚未得到全部落實的情況下被強行注銷登記，新企業(yè)雖然接收了資產(chǎn)，但又不承擔責任，使債權(quán)長期得不到償還，債權(quán)實際被懸空，侵害了債權(quán)人的利益。此外，行政部門側(cè)重于地方利益的保護，對企業(yè)改制中低估、漏估國有資產(chǎn)、虛增債務(wù)的行為視而不見。更有甚者，政府也積極參與到企業(yè)改制中，絞盡腦汁幫助改制企業(yè)逃、廢債，銀行等金融機構(gòu)的債權(quán)被人為懸空的情況尤為突出。

(四)由于國企改制政策性較強，改制依據(jù)的主要是部門規(guī)章及規(guī)范性文件，因此，人民法院審理企業(yè)改制案件中在適用法律方面還存在一定的困難。

盡管最高人民法院在2003年1月3日公布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事案件若干問題的規(guī)定》，但由于企業(yè)改制牽涉方方面面，僅有這樣一部法律文件，難以應(yīng)對改制過程中出現(xiàn)的新情況、新問題。如《規(guī)定》對漏債的承擔沒有規(guī)定，對于諸如評估報告不實，購買者是否承擔超出部分的債務(wù)；如何理順新、舊企業(yè)的關(guān)系，債務(wù)承擔主體資格等問題均沒有作出明確規(guī)定，這在很大程度上影響了法院的辦案效果及辦案質(zhì)量，也影響了企業(yè)改制的進程。

(一)制定和完善資產(chǎn)評估法律法規(guī)，建立規(guī)范的行業(yè)準則和標準

目前，我國尚無一部完善的有關(guān)資產(chǎn)評估方面的法律法規(guī)，1991年，國務(wù)院發(fā)布的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》是目前有關(guān)國有資產(chǎn)評估的最高法規(guī)，其他關(guān)于資產(chǎn)評估的規(guī)定，往往具有明顯的部門特征，不能全面調(diào)整和規(guī)范資產(chǎn)評估市場行為。因此，盡快制定一部完整系統(tǒng)的資產(chǎn)評估法律，就顯得尤其重要和必要。

(二)建立健全國有資產(chǎn)監(jiān)督機制，加強行政監(jiān)管和行業(yè)協(xié)會監(jiān)管工作的力度

對于改制企業(yè)中的國有資產(chǎn)由國有資產(chǎn)管理部門代表政府對改制企業(yè)的國有資產(chǎn)進行統(tǒng)一管理，通過市場運作，增加產(chǎn)權(quán)交易市場透明度，最大限度地盤活國有資產(chǎn)，防止國有資產(chǎn)流失，確保企業(yè)改制的良性循環(huán)，切實維護國家、集體和廣大職工的利益。通過立法方面的完善，使企業(yè)改制獲得完善、清晰的法律支持，規(guī)范政府的行為，淡化政府在企業(yè)改制中的行政管理色彩，使其充分發(fā)揮監(jiān)督、協(xié)調(diào)職能，由單一的管理職能向服務(wù)職能轉(zhuǎn)變，為企業(yè)改制工作創(chuàng)造良好的社會軟環(huán)境。

(三)嚴格規(guī)范國有資產(chǎn)出售行為，對未經(jīng)批準擅自出售國有資產(chǎn)的行為，依法追究其法律責任

國有資產(chǎn)的出售國家有明文規(guī)定，必須經(jīng)具有審批權(quán)的部門審批同意后方可進行。但在現(xiàn)實生活中，有很多改制企業(yè)未經(jīng)批準就擅自出售國有資產(chǎn)，這一行為不僅程序嚴重違法，而且極易造成國有資產(chǎn)的流失，滋生腐敗。對于此類違法現(xiàn)象，建議有關(guān)部門依法撤銷出售行為，責令有權(quán)出售部門，依照法律程序，重新出售國有資產(chǎn)；同時依照相關(guān)法律規(guī)定，嚴肅追究相關(guān)責任人的行政法律責任，構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。

(四)加強對中介機構(gòu)的監(jiān)督與管理，盡快完善產(chǎn)權(quán)交易方面的法律法規(guī)

中介機構(gòu)在國有企業(yè)改制中發(fā)揮著價值判斷、價值實現(xiàn)等重要作用，中介機構(gòu)的資質(zhì)、工作態(tài)度如何?能否依法獨立、客觀、公正地處理委托事務(wù)，直接決定著企業(yè)改制工作的方向和成敗。實踐中，很多中介機構(gòu)為了討好企業(yè)，能夠爭取到業(yè)務(wù)，不惜一切代價，公然違反國家有關(guān)法律、法規(guī)和政策，弄虛作假，損害債權(quán)人利益的現(xiàn)象時有發(fā)生。因此，為了避免產(chǎn)權(quán)交易糾紛的發(fā)生，促進社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟的發(fā)展，進一步加強對中介機構(gòu)的監(jiān)督與管理，嚴格規(guī)范中介機構(gòu)的行為，盡快完善產(chǎn)權(quán)交易方面的法律法規(guī)就顯得尤為必要。

(五)積極發(fā)揮人民法院在企業(yè)改制中的作用，及時高質(zhì)地審理好企業(yè)改制中出現(xiàn)的各類糾紛

在國企改制中，不可避免地發(fā)生諸如產(chǎn)權(quán)、債權(quán)糾紛等這樣或那樣的法律問題，人民法院作為國家專門審判機關(guān)，要緊緊圍繞經(jīng)濟工作中心和黨政工作難點、妥善審理好國有企業(yè)改制中的破產(chǎn)案件及改組、兼并、租賃、轉(zhuǎn)讓案件，充分發(fā)揮經(jīng)濟審判的重要職能，切實保障國有企業(yè)改革的順利進行。

2003年1月3日，最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱“規(guī)定”)為依法審理國有企業(yè)改制案件，穩(wěn)妥推進企業(yè)體制改革，維護社會穩(wěn)定，提供了有力的法制保障。但在司法實踐中，由于案件的特殊性及立法方面的滯后，導致在適用法律和對法條的理解上，仍有不明確的地方，應(yīng)進一步加以明確和補充，主要表現(xiàn)在：

1.企業(yè)改制后原有債務(wù)的承擔問題

在國企改制過程中，未經(jīng)債權(quán)人同意，擅自改變債務(wù)承擔主體的情況尤其突出。規(guī)定實行后，為審理此類案件提供了有效的法律依據(jù)。但在審判實踐中，仍存在以下問題：

(1)在出售國有企業(yè)中，該企業(yè)的行政主管部門未經(jīng)債權(quán)人同意，承擔原企業(yè)全部債權(quán)債務(wù)的，該如何處理?

《規(guī)定》第6條、第12條、第24條等，分別規(guī)定了應(yīng)承擔原企業(yè)債務(wù)的主體。但均未涉及由原國有企業(yè)的行政主管部門承擔債權(quán)債務(wù)的情況。在實踐中，該轉(zhuǎn)移的債務(wù)經(jīng)債權(quán)人認可，而且約定的內(nèi)容不違反法律、法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定的，確認該債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移有效。債權(quán)人對該債務(wù)轉(zhuǎn)移不予認可的，有關(guān)法律的規(guī)定不明確。

(2)在出售國有企業(yè)中，當?shù)卣蛸I受人承諾由政府承擔企業(yè)的債務(wù)，但未經(jīng)債權(quán)人同意的，應(yīng)如何處理?

2.國有企業(yè)改制后，與第三人簽訂的合同該如何履行

國有企業(yè)改制中，有關(guān)對原企業(yè)的改組、改造、分立、出售、兼并的規(guī)定，均未涉及原企業(yè)與第三人簽訂的合同應(yīng)如何履行，因此在實際審判工作中，就存在著理解不統(tǒng)一，從而導致適用結(jié)果大相徑庭的情況發(fā)生，這在一定程度上也影響了法律運行的效果，破壞了法律應(yīng)有的權(quán)威。

l.法律依據(jù)不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)由遵循《企業(yè)法》變?yōu)樽裱豆痉ā贰?

工廠制企業(yè)與公司制企業(yè)所遵循的法律依據(jù)是不相同的。1988年8月1日開始施行的《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，是工廠制企業(yè)所遵循的基本法律依據(jù)之一。而建立公司制的現(xiàn)代企業(yè)，所遵循的是《中華人民共和國公司法》。由于工廠制和公司制所遵循的法律依據(jù)不同，因此，在企業(yè)的設(shè)立、變更和終止；企業(yè)的領(lǐng)導制度；企業(yè)的運作機制；企業(yè)的管理方式和管理手段；企業(yè)中各種成員和機構(gòu)的職、責、權(quán)等，都是完全不同的。

比如，《企業(yè)法》規(guī)定，實行廠長(經(jīng)理)負責制，廠長依法行使職權(quán)，受法律保護。廠長是企業(yè)的法定代表人。企業(yè)建立以廠長為首的生產(chǎn)經(jīng)營管理系統(tǒng)，廠長在企業(yè)中處于中心地位，對企業(yè)的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負全面責任。企業(yè)重大問題的討論方案，均由廠長提出。而《公司法》規(guī)定，董事長是企業(yè)的法定代表人，公司實行法人治理結(jié)構(gòu)的企業(yè)領(lǐng)導制度，經(jīng)理層是執(zhí)行層，董事會審議經(jīng)理層的報告等。

2.投資主體不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)由主體單一變?yōu)橹黧w多元化。

過去國有企業(yè)一切財產(chǎn)都是國家的，沒有其他投資者、出資人，所謂全民所有制就是人人都有，人人都有實際上就是人人都沒有，自然也就沒有人對企業(yè)的資產(chǎn)負責任。改制后，國有法人和職工持股會成為公司的兩個投資者，兩個投資者分別以其出資額為限對公司負有限責任，從而改變了過去國有獨資一統(tǒng)天下并負無限責任的局面。

3.隸屬關(guān)系不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)由行政隸屬關(guān)系變?yōu)橐再Y本為紐帶的母子公司關(guān)系。

集團公司和各子公司，都是法律地位平等的企業(yè)法人，是以產(chǎn)權(quán)為紐帶的投資與被投資的關(guān)系，沒有領(lǐng)導與被領(lǐng)導的關(guān)系。集團公司對控股子公司，不能再像過去那樣以行政手段直接管理，而是通過行使股東權(quán)力來管理。主要有四個方面，一是通過派到子公司的股東代表、副董事長直接傳達、貫徹集團公司的戰(zhàn)略意圖。二是通過派到子公司的董事參與重大問題的決策。三是通過派到子公司的監(jiān)事，代表集團公司發(fā)揮監(jiān)督作用。四是通過集團公司董事會推薦到公司的管理者，代表集團公司對法人財產(chǎn)履行保值增值責任。新的體制建立后，集團公司和子公司雖然黨工團組織依然是上下級關(guān)系，受集團公司領(lǐng)導，但在行政管理方面不存在上下級關(guān)系。當然，由于同屬主業(yè)系列，集團公司有關(guān)部門可對子公司進行業(yè)務(wù)指導和工作協(xié)調(diào)，但絕不能因此就要求上下對口。

4.黨群領(lǐng)導不同

國有企業(yè)改制后，黨群領(lǐng)導由單一角色變?yōu)殡p重角色。

公司成立后，黨群領(lǐng)導都具有雙重職務(wù)。如公司黨委書記、紀委書記和工會主席現(xiàn)在都是雙重職務(wù)，擔任雙重職務(wù)與過去在企業(yè)兼各種職務(wù)有本質(zhì)的不同。按《公司法》運作，不同的職務(wù)有不同的責任，不能角色不分，混為一談。如黨委書記是按黨章選舉產(chǎn)生，按企業(yè)基層黨組織的有關(guān)制度，主要職責是貫徹執(zhí)行黨的方針政策，對企業(yè)起政治保證作用。而作為董事長，是董事會選舉產(chǎn)生的，是企業(yè)的法定代表人，是股東會和董事會的召集人和主持人，主要職責是主持審議企業(yè)重大問題決策，研究企業(yè)的長遠發(fā)展戰(zhàn)略。同時董事長還要以法人代表身份處理公司對外重要事務(wù)。這兩個角色放在同一個人身上，他既不能強化一個職責而淡化另一個職責，也不能不分角色，具體來說就是不能以董事長的身份去管理黨務(wù)或以黨委書記的身份主持董事會。又如工會主席按《工會法》要維護代表職工的利益，作為持股會理事長要按《持股會章程》維護出資者的利益，這完全是兩個性質(zhì)不同的角色。

5.管理者不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)管理者由廠長變?yōu)榭偨?jīng)理。

工廠的廠長與公司的總經(jīng)理是有區(qū)別的。一是產(chǎn)生的方式不一樣，過去的廠長是上級任命的，要對上級負責；現(xiàn)在的總經(jīng)理是黨委審查、法人股東推薦，董事長提名，董事會聘任的，要對董事會負責。二是對外代表企業(yè)的身份不一樣。過去的廠長是企業(yè)法人代表，而現(xiàn)在董事長是法人代表，總經(jīng)理在董事長授權(quán)范圍內(nèi)，也可以代表公司。三是權(quán)力范圍不一樣，過去的廠長在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中處于中心地位，現(xiàn)在的總經(jīng)理是執(zhí)行層，總經(jīng)理必須不折不扣地貫徹執(zhí)行董事會決議，根據(jù)董事會的決策對公司日常經(jīng)營管理工作負全面的責任。總經(jīng)理必須對董事會負責，董事會與總經(jīng)理是委托代理關(guān)系。同時董事長與總經(jīng)理職責范圍不一樣，董事長在企業(yè)主要管長遠規(guī)劃、投資規(guī)劃以及需要在董事會上決策的大事；董事長一般不具體管生產(chǎn)經(jīng)營，而總經(jīng)理要管公司日常所有的具體工作。公司成立以后，管理層人員的任職有了本質(zhì)的不同。

6.會議程序不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)的會議程序由隨機動意變?yōu)橛袊栏竦某绦蛞蟆?

以前，國有企業(yè)召開廠長辦公會和黨政聯(lián)席會時，隨機動意較多。改制后，公司的會議必須按《公司法》和公司章程規(guī)定辦理。《公司法》對召開董事會有嚴格要求，例如，每次董事會應(yīng)于會議召開10日前通知董事，將需審議的議案一并送達董事讓其在會前有充分的考慮時間；董事會必須由董事本人出席，因故不能出席的，要書面委托其他董事代行其在董事會上行使的董事權(quán)力，并應(yīng)注明委托時間、事項和范圍；董事會議事方式實行舉手表決制；出席會議的董事要在會議記錄和會議決議上簽名蓋章。這種會議程序，一方面體現(xiàn)了對董事的尊重，另一方面也是董事承擔決策責任的制度保證。

7.決策風險不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)由責任不清變?yōu)槎聲w決策并追溯個人責任。

公司在運行過程中，作出重大決策時，為了集思廣益，股東會把一些重大權(quán)力授權(quán)給董事會。董事會對外代表法人，對內(nèi)有出資者授權(quán)，公司的權(quán)力重心向董事會偏移。在這種情況下，對董事和董事會的運作必須有嚴格的要求。在運作中，必須做到以下三點：一是要建立董事的誠信制度。董事必須要以公司利益的最大化行事，并且公平地對待每一位股東，不能輕易剝奪股東的權(quán)力，也不能在股東會不知情的情況下把權(quán)力授予他人，簽訂與自己利益相關(guān)的合同，更不能利用職權(quán)行賄受賄，或在公司不知情的情況下將公司財產(chǎn)為他人擔保、抵押等。二是董事會集體決策、個人負責。董事會在企業(yè)中具有重大問題決策的權(quán)力，但這個權(quán)力不是某一個董事的，也不是董事長的，而是集體的權(quán)力。企業(yè)重大問題的決策必須召開董事會集體表決，每一個董事只有一票的權(quán)力，按章程規(guī)定的多數(shù)同意才能通過。經(jīng)董事會通過的決議，任何董事包括董事長都不能更改。三是要明確對董事個人可追溯的責任。董事會召開會議時，每個董事必須對議題表示贊成或反對的意見，不能棄權(quán)，也不能模棱兩可。召開董事會時，每個人的發(fā)言、表決都要記錄在案，立項存檔20年。每個董事要對自己的意見和表決負責任。比如，有一個決策對公司造成了重大經(jīng)濟損失，投贊成票的要承擔經(jīng)濟責任，投反對票的可免除責任。由于董事會在企業(yè)中處于決策的地位，就不允許出現(xiàn)掛名董事的現(xiàn)象。

8.管理方式不同

國有企業(yè)改制后，企業(yè)管理由"老三會"變?yōu)樾吕?三會"的有機結(jié)合。

"老三會"是指黨委會、工會、職代會，"新三會"是指股東會、董事會、監(jiān)事會。企業(yè)改制后，新老三會的有機結(jié)合是建設(shè)有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度的組織保證，我們在實踐中堅持以"新三會"為主體框架結(jié)構(gòu)，"老三會"有機地滲透到"新三會"中發(fā)揮作用。在同一個企業(yè)里，這六個會不能互相替代，各自按自己的章程辦事，但六個會的目標是一致的，就是把企業(yè)的各項工作干得更好。處理好新老三會關(guān)系的一個重要思路是老三會要按現(xiàn)代企業(yè)制度的要求轉(zhuǎn)變工作職能和領(lǐng)導方式。黨組織、職代會、工會選派代表通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會，在董事會、監(jiān)事會中參與重大問題決策，發(fā)揮黨組織的保證監(jiān)督作用和職工民主管理的作用。同時，董事會在對重大問題做出決策前，涉及到重要干部問題，事先要聽取黨委的意見，公司黨委對董事會要聘任的經(jīng)理人員人選進行考查，提出建議，然后分別由董事會和總經(jīng)理聘任。涉及到職工切身利益的問題，總經(jīng)理事先要征求職代會、工會的意見，這些都體現(xiàn)了"新三會"和"老三會"的結(jié)合。企業(yè)改制以后，公司的運作在很多方面都有所不同。

9.職工身份不同

國有企業(yè)改制后，職工由勞動者變?yōu)榧仁莿趧诱哂质撬姓摺?

企業(yè)改制前，職工是國家的主人，是企業(yè)的主人翁，這種主人或主人翁，更多是從政治意義上體現(xiàn)的，因為企業(yè)是國家的，企業(yè)的一切財產(chǎn)都是國家所有的，職工主要是勞動者的身份。企業(yè)改制后，成立了職工持股會，絕大多數(shù)職工都是加入了職工持股會，成為會員，職工持股會是公司的股東之一，職工購買企業(yè)的股份，職工不再是單一的勞動者，成了企業(yè)的投資者和企業(yè)資產(chǎn)的所有者，享有勞動者、投資者和所有者的一切權(quán)利，成了名符其實的企業(yè)主人。