公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負(fù)有清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)镜?a href="/wiki/%E8%B5%84%E4%BA%A7" title="資產(chǎn)">資產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。由此可知公司的清算包括以下幾層含義：

首先，公司的清算是基于公司面臨終止的情況發(fā)生的。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司終止的原因有兩種，一種是公司的解散。前文已經(jīng)指出，公司的解散有強(qiáng)制解散和自愿解散兩種情形。另一種是公司的破產(chǎn)，即公司基于宣告破產(chǎn)而終止。這兩種情況下都會(huì)引起公司的清算，只是清算組織和清算程序存在不同。

其次，公司的清算為負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。在公司的清算中，明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要，但遺憾的是，我國(guó)法律關(guān)于這方面的規(guī)定還相當(dāng)滯后。我國(guó)公司法只有關(guān)于清算組的概念，但是沒(méi)有明確的清算主體的概念。公司的清算主體應(yīng)為基于自己對(duì)公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對(duì)公司的重大管理權(quán)限而為法律確定為公司在清算時(shí)組織公司清算的義務(wù)主體。

它不同于清算組，清算組應(yīng)為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時(shí)性組織。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對(duì)公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會(huì)計(jì)師、律師等與公司沒(méi)有任何實(shí)質(zhì)性權(quán)益的人員來(lái)?yè)?dān)任。公司的清算主體對(duì)相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，其不僅承擔(dān)清算責(zé)任，而且還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任。公司的清算組則對(duì)清算主體負(fù)責(zé)，并在一定程度上代表公司。其不直接對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)（破產(chǎn)清算除外）。此外，清算主體不因公司清算完畢而當(dāng)然消滅，但是，清算組一般會(huì)基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分開(kāi)二者的區(qū)別后，我們更加會(huì)認(rèn)識(shí)到清算主體確定的重要性。關(guān)于不同情況下公司清算主體的確定，我們將在后邊詳細(xì)論述。公司的清算是清算主體的義務(wù)行為，同時(shí)法律必須規(guī)定清算時(shí)程序和方法。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人、公司職員的利益，并與一些社會(huì)公共利益相聯(lián)系。因此，公司清算必須公正、客觀地反映公司實(shí)際情款、公正處理相關(guān)的利益糾紛。而要想結(jié)果公正，從自然法的角度上講，就離不開(kāi)相關(guān)程序正義的保障。因此，公司的清算必須是以科學(xué)的程序和方法予以規(guī)制的行為。目前，我國(guó)關(guān)于公司清算的具體程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)陋，缺乏操作性，嚴(yán)重影響了公司清算的公正性。因此，完善公司清算的程序?yàn)樵O(shè)計(jì)公司清算制度的重要內(nèi)容。

再次，公司清算的范圍為公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時(shí)股東權(quán)益的分配，而且在公司終止時(shí)，其將直接影響公司股東對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的分配，更重要的是，出資還是公司債權(quán)人利益的根本保證。因此，在公司清算的時(shí)候一定要核驗(yàn)股東的出資。核驗(yàn)完公司的出資后，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)、并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對(duì)這些事項(xiàng)的清算，一是要清償公司的債權(quán)，二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財(cái)產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

最后，公司清算的目的在于使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)。公司的終止涉及到眾多利益主體的切身利益，因此公司要終止，必須對(duì)相關(guān)權(quán)利義務(wù)予以處置和解決。因此，對(duì)公司進(jìn)行清算自然為必要程序。通過(guò)對(duì)公司清算后，使得相關(guān)權(quán)利義務(wù)得以消滅和轉(zhuǎn)移，公司才能最終終止。

《公司法》第184條規(guī)定，公司因下列原因而解散的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算：

①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

②股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

③依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

④股東請(qǐng)求解散公司。

就是說(shuō)，除公司的合并與分立不須公司清算，其余原因?qū)е碌墓窘馍⒈仨毥?jīng)過(guò)公司清算這一程序。

1．公司終止引起清算^[2]

《中華人民共和國(guó)民法通則》(下稱《民法通則》)中指出：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)?！币话銇?lái)說(shuō)，公司終止引起公司清算，并且公司終止必須進(jìn)行清算。

2．公司終止的原因是清算的具體原因^[2]

《清算準(zhǔn)則》中對(duì)清算原因的確定是以《民法通則》為依據(jù)的。而《民法通則》指出：“企業(yè)終止的原因主要是依法被撤銷、解散、依法宣告破產(chǎn)和其他原因等。”因此，清算可以分為撤銷清算、解散清算和破產(chǎn)清算三種。

撤銷清算是指公司因違反法律規(guī)定而被依法責(zé)令撤銷以及由公司的上級(jí)主管部門或有關(guān)機(jī)構(gòu)責(zé)令撤銷時(shí)進(jìn)行的清算，撤銷清算具有一定的法律強(qiáng)制性；解散清算是指由于合同規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿、經(jīng)營(yíng)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)或無(wú)法實(shí)現(xiàn)、股東會(huì)議決定等引起公司解散時(shí)進(jìn)行的清算，解散清算沒(méi)有法律強(qiáng)制性。由于撤銷清算和解散清算的清算處理程序基本相同，因此，通?？梢詫烧呓y(tǒng)稱為解體清算。破產(chǎn)清算是公司資不抵債時(shí)進(jìn)行的清算，破產(chǎn)清算也具有一定的法律強(qiáng)制性。若解體清算在清算的過(guò)程中出現(xiàn)資不抵債的情況，則應(yīng)實(shí)施破產(chǎn)清算的相應(yīng)程序。

我國(guó)《公司法》對(duì)公司清算的程序作了系統(tǒng)的規(guī)定。

1．確定清算人員、設(shè)立清算組

《公司法》第184條規(guī)定，除了因合并、分立引起的公司解散無(wú)須清算外，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之13起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

2．公告通知債權(quán)人

《公司法》第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。

3．清理公司財(cái)產(chǎn)

清算組對(duì)債權(quán)人進(jìn)行登記之后，分配財(cái)產(chǎn)之前需要清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，然后制訂清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。如果清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。由于破產(chǎn)清算與公司正常清算在清算人組成、適用的法律與程序都有所不同，經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

4．分配公司財(cái)產(chǎn)

根據(jù)《公司法》第187條規(guī)定，公司財(cái)產(chǎn)的分配有一定的順序，首先用于清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款的支付，然后再清償公司債務(wù)。清償公司債務(wù)后仍有剩余財(cái)產(chǎn)的情況下，才能按照股東的出資比例或者所持股份比例分配，未按上述順序清償前，不得分配給股東。

5．制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)確認(rèn)

根據(jù)《公司法》第189條規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

6．注銷登記并公告

根據(jù)《公司法》第189條規(guī)定，公司的清算報(bào)告確認(rèn)后，清算組應(yīng)將報(bào)告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。由此，公司法人資格才歸于消滅。

1、正常清算和破產(chǎn)清算。正常清算也稱公司清算，是指公司除因合并、分立或破產(chǎn)的原因解散外，公司被其他一切原因解散而適用的清算程序。破產(chǎn)清算是指公司被依法宣告破產(chǎn)時(shí)適用的清算程序。正常清算和破產(chǎn)清算雖然都是終結(jié)現(xiàn)存公司的法律關(guān)系，消滅法人資格的行為，但它們兩者有以下的區(qū)別：（1）發(fā)生清算的原因不同。適用公司清算的原因是自愿解散和強(qiáng)制解散；破產(chǎn)清算的原因是破產(chǎn)解散。（2）決定清算組成員的機(jī)關(guān)不同。公司清算組成員，如果是自愿解散的有限責(zé)任公司，是由全體股東組成，股份公司由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生；強(qiáng)制解散的，由作出強(qiáng)制解散的主管機(jī)關(guān)決定清算組人選；破產(chǎn)清算組的組成人員必須由人民法院決定。（3）適用清算的程序不同。正常清算適用一般的清算程序，破產(chǎn)清算適用破產(chǎn)清算程序。（4）適用的法律不同。正常清算適用公司法，破產(chǎn)清算適用破產(chǎn)法。

2．任意清算和法定清算。任意清算也稱自由清算，即指公司按照股東的意志和公司章程的規(guī)定進(jìn)行的清算。此種清算一般沒(méi)有先后程序規(guī)定，也無(wú)論是否能足額清償，不能清償?shù)膫鶛?quán)不因清算結(jié)束而消滅。任意清算通常適用于人合公司、無(wú)限公司。法定清算是指必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。法定清算對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的清算有順序規(guī)定，法定清算結(jié)束，公司法人資格依程序消滅。我國(guó)公司法規(guī)定的清算均是法定清算。

3．普通清算和特別清算。法定清算可以分為普通清算和特別清算。普通清算是指由公司自行組織清算機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行的清算。普通清算一般適用于自愿解散的情況，往往是針對(duì)那些資產(chǎn)能夠抵償債務(wù)，并且公司機(jī)關(guān)能夠自行組織清算工作的公司而采取的清算形式。按照我國(guó)《公司法》第190條規(guī)定，在公司自愿解散的情況下，公司應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組進(jìn)行公司清算。

特別清算是指公司解散時(shí)不能由自己組織進(jìn)行普通清算，或進(jìn)行普通清算中發(fā)生嚴(yán)重障礙，由有關(guān)政府機(jī)關(guān)或法院介入而進(jìn)行的清算?？梢?jiàn)，特別清算和普通清算的區(qū)別在于后者是自行組織的清算，前者是有公共權(quán)力機(jī)關(guān)的介入的清算。特別清算一般適用于強(qiáng)制解散的情況，但也可適用于由普通清算轉(zhuǎn)變而來(lái)的情況。根據(jù)我國(guó)《公司法》及有關(guān)法規(guī)，由普通清算程序轉(zhuǎn)為特別清算程序的情況包括：（1）按照《公司法》第191條規(guī)定，如果公司自愿解散后不能在規(guī)定的日期內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算。（2）按照《公司法》第196條規(guī)定，如果在清算過(guò)程中發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足以抵償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序的，原清算程序終止，轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序。

4．自愿清算和強(qiáng)制清算。

自愿清算是公司按照自己的意愿解散公司，清算公司債權(quán)債務(wù)，消滅公司法人資格的清算。因股東會(huì)關(guān)于解散公司決議和公司章程規(guī)定解散公司事項(xiàng)出現(xiàn)而進(jìn)行的清算就是自愿清算。強(qiáng)制清算是指公司因違法行為被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉而進(jìn)行的清算而進(jìn)行的清算。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立可人類社會(huì)自步入商品經(jīng)濟(jì)以來(lái)最偉大的創(chuàng)舉，是促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最有力的火車頭。現(xiàn)代公司無(wú)論怎么改變更新，但是保持巨大吸引力和旺盛生命力的精髓沒(méi)有改變。那就是公司法人治理的精髓—公司股東以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。盡管公司歷史發(fā)展中有無(wú)限兩合公司的出現(xiàn)，但是筆者認(rèn)為，真正代表公司發(fā)展方向并促進(jìn)其發(fā)展的仍是公司股東責(zé)任和公司責(zé)任的有限性。這種責(zé)任體制的設(shè)立是其成長(zhǎng)的原動(dòng)力，事實(shí)也證明，現(xiàn)代公司無(wú)論如何完善治理結(jié)構(gòu)，都將圍繞這個(gè)大前提來(lái)進(jìn)行。成千上萬(wàn)的投資者之所以出資設(shè)立公司或者參股投資，都看到公司法人制度這一巨大的優(yōu)越性。就投資本身來(lái)說(shuō)，風(fēng)險(xiǎn)性與之生而俱來(lái)，有時(shí)因?yàn)橥顿Y產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)要大過(guò)投資的本身。因此，如何降低投資風(fēng)險(xiǎn)便是投資者在投資時(shí)必須加以認(rèn)真考慮的問(wèn)題，其要努力的減少承擔(dān)責(zé)任的方式。同時(shí)交易相對(duì)人也存在風(fēng)險(xiǎn)，而其要想降低風(fēng)險(xiǎn)機(jī)會(huì)，有時(shí)就必須借助于投資者的責(zé)任的擴(kuò)大來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，公司制度的設(shè)立便是雙方博弈的結(jié)果，是一種交易雙方投資風(fēng)險(xiǎn)折衷的產(chǎn)物。這種制度的設(shè)立較為公平的分擔(dān)了交易主體的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。但是，辯證看待一個(gè)事物是一個(gè)必須考慮到的真理，當(dāng)我們熱情謳歌公司法人制度的巨大優(yōu)越性時(shí)。

我們也必須認(rèn)識(shí)到這種制度同樣是一把鋒利的雙刃劍，其在促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)步，創(chuàng)造財(cái)富的同時(shí)，也在鋒利割殺著商業(yè)社會(huì)中善良的交易對(duì)方。事實(shí)也恰恰如此，公司法人制度本身存在著弊端。這種弊端在于惡意投資者濫用公司法人制度，損害交易相對(duì)人，進(jìn)而獲取不法利益的行為。在現(xiàn)實(shí)生活中，公司股東虛假出資，大玩“空手套白狼的把戲”，利用公司人格能撈一把則好，如撈不成，也可借助公司法人人格做擋箭牌，自己則安然無(wú)恙。還有股東大玩“金蟬脫殼的把戲”，出資之后，抽逃資金，轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，然后將一個(gè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)作為支撐的空殼公司拋擲一處，笑看公司債權(quán)人對(duì)該空殼公司窮追猛打。可以說(shuō)，凡此種種不善行為，均是利用了公司人格制度的精髓。針對(duì)公司法人制度的弊端，人們也是拿出種種措施予以應(yīng)對(duì)。如公司法人人格否認(rèn)制度的提倡，公司侵權(quán)理論的建立。這些措施都有著很大的優(yōu)越性。但是，凡是股東借助公司法人制度騙取社會(huì)善意的情況下，其所利用的公司都不會(huì)長(zhǎng)久存在，公司終止自然為經(jīng)常現(xiàn)象，因此，設(shè)計(jì)好公司清算這一重要的環(huán)節(jié)為解決上述公司種種弊端的最后防線，并且不失為一劑對(duì)癥良藥。公司清算是一個(gè)系統(tǒng)工作，在公司的清算過(guò)程中，可以將公司人格否認(rèn)制度、債權(quán)侵權(quán)行為理論吸納進(jìn)來(lái)。

現(xiàn)代公司制度在突飛猛進(jìn)的發(fā)展，而我們的目標(biāo)在于發(fā)揮公司法人制度的長(zhǎng)處，磨去公司反面作用的鋒利。圍繞這個(gè)命題被現(xiàn)代人所關(guān)注的公司法人治理結(jié)構(gòu)理論自然顯露出蓬勃的生命力?？梢哉f(shuō)，完善公司設(shè)立制度是為了規(guī)范公司的設(shè)立的高效與目的的正當(dāng)性，完善股東權(quán)的保護(hù)、公司的管理是為了最大限度的保護(hù)投資者的利益和激發(fā)投資者的投資信心，而當(dāng)公司走向消亡的這一刻，我們就必須深刻的來(lái)認(rèn)識(shí)公司清算制度的意義，因?yàn)?，公司清算制度是公司治理結(jié)構(gòu)中最后而且十分重要的一環(huán)。這一環(huán)的重要性在于不僅保護(hù)了股東的權(quán)益、而且保護(hù)廣大債權(quán)人的權(quán)益，是清除公司法人制度弊端的最鋒利的武器、最有效的良藥，是促使公司法人制度存在的基石。在我們對(duì)公司清算的含義以及公司清算的巨大作用做出闡述之后。我們必須從目前的立法狀況的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，探討公司清算制度的設(shè)立問(wèn)題。

（一）關(guān)于中國(guó)目前有關(guān)公司清算立法的綜述及評(píng)價(jià)

目前中國(guó)公司法律制定是以公司法為基本法，以證券法等為特別法并輔以相關(guān)行政法規(guī)、部位規(guī)章為一體化的法律體系。公司法是規(guī)定公司法律制度的根本性法律規(guī)范的總和，因此，關(guān)于公司清算制度的總括性規(guī)定也是有公司法規(guī)定的。公司法第八章關(guān)于公司破產(chǎn)、解散和清算中對(duì)公司的清算作了一定的闡述。

首先，公司發(fā)規(guī)定了公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算的情形，如第189條破產(chǎn)清算、191條、192條公司解散清算的情形；規(guī)定了公司清算組的組成和清算組的職權(quán)（191條、192 條）；公司清算的程序（194條——197條）。《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第33條明確規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開(kāi)戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！吨腥A人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第十四章規(guī)定了合營(yíng)企業(yè)解散和清算的相關(guān)規(guī)定?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》規(guī)定了外商投資企業(yè)清算的具體清算方式和相關(guān)操作規(guī)程。。

該文件規(guī)定企業(yè)在公司能組成清算組的情況下應(yīng)當(dāng)按照普通清算程序進(jìn)行清算。企業(yè)在不能自行組織清算委員會(huì)進(jìn)行清算或者依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，企業(yè)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)進(jìn)行特別清算。經(jīng)企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)按照特別清算程序進(jìn)行清算。在普通清算程序中，規(guī)定了清算的期限、清算委員會(huì)的組成和相關(guān)權(quán)利和義務(wù)；規(guī)定了清算法人的通知和公告程序；規(guī)定了公司債權(quán)的確認(rèn)，公司財(cái)產(chǎn)的分配順序，清算費(fèi)用的承擔(dān)；規(guī)定了清算終結(jié)前危害公司債權(quán)人利益的行為無(wú)效；規(guī)定了公司清算終結(jié)的具體程序。該規(guī)范的可貴之處在于在普通清算之外規(guī)定了特別清算程序，解決了公司處于僵死狀態(tài)下的清算問(wèn)題，較好的維護(hù)了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，距有一定的開(kāi)創(chuàng)性。該規(guī)范性文件的性質(zhì)雖然為部委規(guī)章，但是在我國(guó)立法對(duì)公司清算規(guī)定極為簡(jiǎn)陋的情況下，該規(guī)范性文件具有重大意義，其相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)為公司法的清算制度的建立所吸收。

上述介紹了我國(guó)公司立法中關(guān)于清算制度的相關(guān)規(guī)定，坦誠(chéng)地說(shuō)，這些規(guī)定存在很多不完善的地方，面對(duì)公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系，公司法的相關(guān)規(guī)定顯得過(guò)于簡(jiǎn)陋，無(wú)法應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中日益復(fù)雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。上述立法的缺陷主要存在以下幾點(diǎn)。（1）、無(wú)論是公司法還是相關(guān)配套規(guī)定，均沒(méi)有規(guī)定清算主體，在相關(guān)文件中，有關(guān)于清算組的成立和職權(quán)的規(guī)定，但是普遍缺乏清算主體的規(guī)定，這樣反映出立法者對(duì)公司清算整體認(rèn)識(shí)的模糊與不足。如前所述，清算主體和清算組是兩個(gè)完全不同的民事主體，就清算而言，清算主體的確定是比清算組要重要至極的事情，對(duì)公司債權(quán)人和公司的社會(huì)責(zé)任而言，清算主體的確定具有極其重要的社會(huì)意義。（2）、缺乏清算主體責(zé)任的規(guī)定，現(xiàn)實(shí)生活中，公司在即將終止之前，形成的逃避清算，甚至不經(jīng)清算就注銷登記的情形，以及“清而不清、越算越糊涂”的情況嚴(yán)重危害了公司債權(quán)人、善意股東的權(quán)益，危害了公司法人制度的生存，危害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的平穩(wěn)建立。查根尋源，公司立法中缺乏對(duì)清算主體責(zé)任的確立是這種惡性狀況存在的根本原因。事實(shí)上，正是法律缺乏對(duì)清算主體義務(wù)的規(guī)制，才導(dǎo)致清算主體有恃無(wú)恐，任意損害相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，行不義之舉，賺不義之財(cái)。（3）、缺乏公司清算中關(guān)于通知、公告程序的嚴(yán)密設(shè)計(jì)。在公司清算中，通知和公告程序的規(guī)范設(shè)計(jì)具有重要的意義。因?yàn)?，公司?jīng)過(guò)清算后，即將終止，自然要對(duì)公司權(quán)利義務(wù)作一全面清理。因此，對(duì)確定債權(quán)人的通知義務(wù)和潛在債權(quán)人的公告義務(wù)就顯得尤為重要，該義務(wù)的履行可以使公司債權(quán)人積極申報(bào)債權(quán)，避免因?yàn)閷?duì)公司即將終止的情形不知而喪失清償利益。我國(guó)公司法和《外商投資企業(yè)清算辦法》對(duì)通知和公告雖有規(guī)定，但不完善。比如，逾期除權(quán)制度的設(shè)立。

（4）缺乏公司清算的方式的劃分。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于各個(gè)利益主體的利益沖突的原因，公司的清算方式也不盡一致。有些公司能夠自己組織清算，有些公司故意不清算或者自己無(wú)法清算。因此，必須設(shè)計(jì)任意清算和法定清算、普通清算和特別清算、強(qiáng)制清算和自愿清算的劃分。只有根據(jù)不同情況適用不同的公司清算方式，才能既提高清算效率，體現(xiàn)公司法人制度的高效性，又能保護(hù)公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，體現(xiàn)清算的公正性。（5）、對(duì)公司債權(quán)、債務(wù)、清算費(fèi)用、財(cái)產(chǎn)分配、人員安置等具體問(wèn)題缺乏相關(guān)制度設(shè)計(jì)。就公司清算而言，上述這些問(wèn)題是公司清算過(guò)程中具體操作的實(shí)務(wù)，十分復(fù)雜和瑣碎，最容易產(chǎn)生糾紛，因此，必須加以細(xì)致的設(shè)計(jì)或者提供指導(dǎo)。比如公司的債務(wù)不僅涉及申報(bào)，而且涉及確認(rèn)，這需要確定債權(quán)人會(huì)議是否成立以及如何成立的問(wèn)題，公司債權(quán)是否可以由法律規(guī)定強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓與債權(quán)人，公司的清算費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)，公司財(cái)產(chǎn)的分配順序，公司員工如何安置，我國(guó)立法對(duì)這些問(wèn)題缺乏規(guī)定，或者即使有所設(shè)計(jì)也缺乏法律的層次效力。（6）、在公司清算過(guò)程中，對(duì)一些特殊情況缺乏應(yīng)對(duì)性措施。如公司股東虛假出資，或者抽逃資金，清算中如何處理。還有如公司未經(jīng)清算及被注銷，相關(guān)權(quán)利義務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)。這些客觀情況的存在，使得現(xiàn)實(shí)過(guò)程中如何處理這些問(wèn)題，可以說(shuō)是費(fèi)盡腦筋，不知如何應(yīng)付。因此，這要求未來(lái)立法既要解決這些已發(fā)問(wèn)題，又要具有一定的預(yù)見(jiàn)性和前瞻性，盡可能設(shè)計(jì)出一些超前的問(wèn)題預(yù)設(shè)制度。

（二）、公司清算制度的相關(guān)設(shè)計(jì)

公司的清算是一件系統(tǒng)工程，應(yīng)盡力完美。但坦誠(chéng)而言，公司清算涉及眾多權(quán)益、而有些公司或因公司本身規(guī)模較大，或因公司管理混亂、或因人為因素印象，而使得公司清算是一項(xiàng)十分艱巨的工作，無(wú)論如何設(shè)計(jì)都必將存在許多缺陷。但是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，面對(duì)公司清算的無(wú)據(jù)可依的混亂狀況，迫使的我們必須放棄這些顧慮。如何設(shè)計(jì)公司的清算制度呢？筆者認(rèn)為必循遵循“公正、高效、低成本’的原則。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、公司職工、國(guó)家等眾多社會(huì)主體的利益，因此，為了維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，平衡各方利益、發(fā)揮公司法人制度的長(zhǎng)處，就必須保證清算的公正性，清算公正為清算時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的第一原則，因此，清算制度的設(shè)計(jì)要圍繞好各個(gè)利益主體的救濟(jì)為要?jiǎng)?wù)，尤其是要保護(hù)好弱勢(shì)主體的利益。公司清算有時(shí)又非常復(fù)雜，可能需要很多人力、物力等要素，清算費(fèi)用很高，時(shí)間也拖得很久。而公司清算成本過(guò)高和時(shí)間的過(guò)久都不利于利益主體利益的實(shí)現(xiàn)，都將妨害相關(guān)主體的清算積極性，不利于清算程序的開(kāi)展。

1、關(guān)于清算類型的建立?，F(xiàn)實(shí)生活中，公司類型不同，大小有異、導(dǎo)致公司應(yīng)當(dāng)終止的類型亦不相同，因此，必須具體問(wèn)題具體分析，根據(jù)不同的情況設(shè)計(jì)不同的清算類型，不同的清算類型設(shè)計(jì)不同的程序，切莫一個(gè)模子煉鋼，以免出現(xiàn)了問(wèn)題沒(méi)有對(duì)策。借鑒國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，清算根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可劃分不同的種類，首先，根據(jù)清算的程序和方法是否由法律規(guī)定的不同，可將清算分為法定清算和任意清算。法定清算是指清算對(duì)象的清算的主體、程序、方式均由法律事先設(shè)計(jì)完整，清算對(duì)象必須按照該規(guī)定進(jìn)行清算的行為，該種清算方式一般在公司法人制度中應(yīng)用。任意清算是指法律將清算對(duì)象的具體清算程序授權(quán)于企業(yè)章程和相關(guān)投資主體的主觀意志決定，只要相關(guān)意志不違反法律即可。該種清算方式一般可適用于不具有法人資格的經(jīng)濟(jì)主體，如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)中。本文認(rèn)為，就公司清算而言，只能采取法定清算方式，而不能采用任意清算方式，這是由法人制度本身的責(zé)任承擔(dān)方式來(lái)決定的，就公司而言，公司股東以出資額為限承當(dāng)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，在現(xiàn)實(shí)生活中，公司股東濫用公司法人人格制度，大玩“金蟬脫殼”’空手套白狼“的把戲，損害善意債權(quán)人的合法權(quán)益。這些不當(dāng)行為嚴(yán)重?fù)p害了公司法人制度的積極意義。因此，對(duì)于公司而言，一定要預(yù)先用法律手段設(shè)計(jì)嚴(yán)密的清算制度，減少相關(guān)清算主體的意志空間。相對(duì)于公司而言，不具有法人主體資格的企業(yè)主體，由于其對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的方式為無(wú)限責(zé)任，故在此情況下，法律可將公司清算的問(wèn)題問(wèn)題下放到企業(yè)治理文件中去。但筆者認(rèn)為，即使如此，法律也不能撒手不管，任意為之。因?yàn)?，在企業(yè)債權(quán)人之外，投資者的利益同樣應(yīng)受到相關(guān)調(diào)整，在投資者發(fā)生沖突，無(wú)法達(dá)成清算的情況下，或者企業(yè)文件中的清算程序嚴(yán)重侵害相關(guān)利益時(shí)，法律在此情況下，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)?shù)木葷?jì)。討論的結(jié)果時(shí)，就公司清算制度而言，應(yīng)當(dāng)采取法定清算制度。其次、關(guān)于普通清算與特別清算的問(wèn)題。

就這兩種不同清算制度的設(shè)置，目前中國(guó)的公司法沒(méi)有規(guī)定，《外商投資企業(yè)清算辦法》中對(duì)此有所規(guī)定，這具有積極的意義，可為公司法立法所借鑒。普通清算是指公司能夠組成清算組自行清算的清算情形。特別清算是指公司在清算時(shí)無(wú)法組成清算組的情況下，由相關(guān)主體組成清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算。這種劃分是一種實(shí)事求是的做法，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，有些公司清算主體明確，公司的清算主體之間能夠?qū)η逅憬M的成立和相關(guān)程序達(dá)成合議，顧可由公司自己負(fù)責(zé)清算程序的進(jìn)行。相反，公司治理極為混亂，公司股東根本不能成立清算組，在這種情況下，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定組成清算組啟動(dòng)清算程序。再次，關(guān)于自愿清算和強(qiáng)制清算的設(shè)置問(wèn)題。公司股東自愿表示愿意進(jìn)行清算，自然為自愿清算之行為，自愿清算包括普通清算和特別清算，在特別清算中，應(yīng)界定為公司股東有清算之意，但無(wú)清算之力。強(qiáng)制清算應(yīng)為公司股東惡意逃避清算責(zé)任，針對(duì)法律設(shè)置的限時(shí)清算制度視而不見(jiàn)，逃避公司債務(wù)的行為。強(qiáng)制清算應(yīng)為股東或者債權(quán)人提起的強(qiáng)制清算之訴所引起，由法院判令公司相關(guān)清算主體在規(guī)定期限內(nèi)完成對(duì)公司的清算，如不能或者拒不完成，法院可聘請(qǐng)相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員組成清算委員會(huì)，對(duì)公司進(jìn)行清算，清算費(fèi)用由公司承擔(dān)，如公司不能承擔(dān)，則可判令清算主體承擔(dān)的一種清算制度。強(qiáng)制清算為自愿清算必要補(bǔ)充，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。目前我國(guó)公司法無(wú)相關(guān)規(guī)定，因此建立強(qiáng)制清算制度十分必要。

2、關(guān)于清算主體和責(zé)任的設(shè)置。參考各國(guó)關(guān)于清算責(zé)任人的規(guī)定，大體有以下四種：公司股東或董事、公司章程確定的清算人、股東會(huì)決議任命的清算人、法院選任的清算人。借鑒北京市高級(jí)人民法院發(fā)布的規(guī)發(fā)行文件的規(guī)定，筆者認(rèn)為公司清算主體可作如下設(shè)置。（1）、國(guó)有獨(dú)資有限公司清算時(shí)，國(guó)家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國(guó)有獨(dú)資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為做作撤銷決定的主體。（2）、其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊(cè)上登記的全體股東，公司如無(wú)股東名冊(cè)可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體。（3）、有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個(gè)投資股東。（4）、股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會(huì)選定的股東為清算主體。公司章程能無(wú)規(guī)定，或者股東大會(huì)不成選定的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會(huì)成員的股東為清算主體。上述是清算主體的設(shè)置問(wèn)題，在清算主體設(shè)置的考慮后，明確不及時(shí)清算的法律后果，以加強(qiáng)對(duì)責(zé)任人的制約，便涉及如何設(shè)計(jì)清算責(zé)任的建立問(wèn)題。筆者認(rèn)為，為強(qiáng)化清算主體的清算意識(shí)，要設(shè)計(jì)清算民事、行政、刑事（清算欺詐罪）三種不同的清算責(zé)任。民事上要設(shè)計(jì)清算主體的清算義務(wù)，即法律要求清算主體在公司面臨法定清算的情形下，必須主動(dòng)清算公司，清理股東、公司債權(quán)人、公司債務(wù)人、公司股東的相關(guān)權(quán)益。如清算主體不及時(shí)清算，法院可依據(jù)次義務(wù)設(shè)定要求清算主體履行義務(wù)。在清算主體違抗法院的強(qiáng)制決定和惡意清算時(shí)可判令清算主體承擔(dān)賠償責(zé)任。在行政責(zé)任設(shè)置上，如清算主體不積極清算，可由公司登記部門直接對(duì)其實(shí)施行政處罰。至于公司惡意清算、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)的，給相關(guān)社會(huì)主體造成極大的損失的?？稍O(shè)定清算欺詐刑事處罰責(zé)任，追究相關(guān)清算主體的刑事責(zé)任。筆者之所以全方位設(shè)置清算責(zé)任，是基于目前公司清算之害成風(fēng)嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公正的深切感觸而提出的，正可謂，“亂世需用重典“。

3、限時(shí)清算制度的構(gòu)造。現(xiàn)實(shí)生活中，公司清算主體拖延清算的情況比比皆是，這種久拖不清的情況嚴(yán)重妨礙了公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，因此，法律必須對(duì)公司清算主體在清算時(shí)間上予以規(guī)定。由于導(dǎo)致公司清算的情況不盡相同，因此，法律在規(guī)定清算的限時(shí)也應(yīng)有所不同。如公司系自由解散而導(dǎo)致清算，則公司應(yīng)當(dāng)在公司決議解散的法律文件生效之日起的一定時(shí)間內(nèi)組織清算。如，公司系由被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而被清算，則應(yīng)該在處罰決定書(shū)下達(dá)之日起一定時(shí)間內(nèi)組織清算。并可根據(jù)公司的國(guó)模性質(zhì)設(shè)定公司應(yīng)當(dāng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)完成清算。

4、對(duì)清算具體程序的考慮

公司清算的具體程序主要涉及通知和公告程序，債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制，公司清算委員會(huì)的具體設(shè)定，公司清算費(fèi)用的承擔(dān)問(wèn)題。公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題。公司在清算時(shí)，對(duì)能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在發(fā)法定期限內(nèi)申報(bào)公司債權(quán)，對(duì)無(wú)法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告，要求其申報(bào)債權(quán)，并決定超其申報(bào)債權(quán)的認(rèn)定機(jī)制。為了遏制公司惡意對(duì)能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。關(guān)于債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對(duì)公司清算費(fèi)用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為噢國(guó)內(nèi)公司義務(wù)，并在財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強(qiáng)制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費(fèi)用。關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題，可借鑒（外商投資企業(yè)清算辦法〉的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費(fèi)用，然后按職工工資、福利，國(guó)家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償。

5、法人人格否認(rèn)和侵犯?jìng)鶛?quán)理論制度在公司清算中的運(yùn)用

針對(duì)公司在清算過(guò)程發(fā)現(xiàn)的公司股東虛假出資、抽逃資金的情況，導(dǎo)致公司缺乏法人人格成立條件，危害債權(quán)人的利益的情況，可直接否認(rèn)公司人格，判令股東承擔(dān)責(zé)任，甚至在極為惡劣的情況下，可中止公司清算，先判令股東直接償還債務(wù)，然后恢復(fù)程序解決股東直接的清算利益。

針對(duì)清算主體逃避清算，或者在清算中轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的情形，可認(rèn)定此行為為侵犯?jìng)鶛?quán)的行為，直接判令清算主體承擔(dān)賠償責(zé)任

本案例是國(guó)有監(jiān)獄企業(yè)的依法破產(chǎn)。其特點(diǎn)是：(1)企業(yè)在未按規(guī)定進(jìn)行年檢，被工商局吊銷法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，由主管部門決定成立清算組進(jìn)行解散清算。在清算過(guò)程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)不足以清償債務(wù)，由清算組申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)還債;(2)根據(jù)清理、審計(jì)、評(píng)估的最終結(jié)果 ，因破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用，由破產(chǎn)清算組申請(qǐng)，人民法院裁定宣告破產(chǎn)程序終結(jié); (3)破產(chǎn)企業(yè)職工分流安置工作由監(jiān)獄負(fù)責(zé);(4)該集團(tuán)公司的破產(chǎn)包括了下屬的8家企業(yè)法人。

湖南重型汽車制造集團(tuán)公司(以下簡(jiǎn)稱集團(tuán)公司)于2001年10月26日進(jìn)入破產(chǎn)程序，2002年2月9日衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院依法下達(dá)破產(chǎn)終結(jié)裁定，集團(tuán)公司破產(chǎn)工作圓滿完成?，F(xiàn)將破產(chǎn)工作的情況簡(jiǎn)述如下：

一、破產(chǎn)的選擇

集團(tuán)公司是經(jīng)衡陽(yáng)市工商行政管理局注冊(cè)登記、隸屬于湖南省監(jiān)獄管理局的全民所有制企業(yè) 。集團(tuán)公司在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌中遭遇了汽車市場(chǎng)疲軟的突變，承受著合作項(xiàng)目因受諸多因素的限制而形成的巨大潛虧困難，企業(yè)長(zhǎng)期負(fù)債經(jīng)營(yíng)且嚴(yán)重的資金缺乏制約了其發(fā)展。企業(yè)經(jīng)過(guò)多次的結(jié)構(gòu)調(diào)整也未能改變朝不保夕的局面，致使嚴(yán)重資不抵債，無(wú)法清償?shù)狡趥鶆?wù)。集團(tuán)公司1994年開(kāi)始虧損，到2001年8月底，負(fù)債62.8萬(wàn)元，資產(chǎn)負(fù)債率達(dá)343.9% ，企業(yè)經(jīng)營(yíng)陷于停頓。在此期間，省局、雁南監(jiān)獄、雁北監(jiān)獄都采取了多種措施，力圖擺脫困境，均未奏效。2001年3月在赤山監(jiān)獄召開(kāi)的"企業(yè)改制"研討會(huì)上，在對(duì)國(guó)家政策和企業(yè)現(xiàn)狀進(jìn)行實(shí)事求是的分析研討的基礎(chǔ)上，根據(jù)國(guó)務(wù)院4號(hào)文件提出的"對(duì)于長(zhǎng)期虧損，資不抵債，難以扭虧為盈的單位，應(yīng)實(shí)行關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)"的精神，以及《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第三條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的第一百九十九條之規(guī)定，省局作出了將監(jiān)獄系統(tǒng)難以為繼的企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)重組的決策，集團(tuán)公司是會(huì)上明確選擇破產(chǎn) 的企業(yè)之一。

二、破產(chǎn)前的準(zhǔn)備

鑒于集團(tuán)公司因到期未按規(guī)定進(jìn)行工商年檢，于2000年11月被衡陽(yáng)市工商局吊銷企業(yè)法人營(yíng) 業(yè)執(zhí)照，因此，集團(tuán)公司不能采取由債務(wù)人自身提出破產(chǎn)申請(qǐng)方式。根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三十三條、《中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十二條之規(guī)定， 省監(jiān)獄管理局2001年9月24日作出對(duì)集團(tuán)公司進(jìn)行解散清算的決定，并成立了清算組。為保證工作順利進(jìn)行，聘請(qǐng)了專業(yè)的，有資質(zhì)、有經(jīng)驗(yàn)從事破產(chǎn)事務(wù)的專業(yè)中介機(jī)構(gòu)湖北長(zhǎng)江產(chǎn)權(quán)流動(dòng)破產(chǎn)清算服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱"長(zhǎng)江公司")、湖南湘資有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所(以下簡(jiǎn)稱湘資所)參與工作。

湖南重型汽車制造集團(tuán)公司清算組(以下簡(jiǎn)稱"清算組")于2001年9月24日在《衡陽(yáng)日?qǐng)?bào)》刊登了《清算公告》。經(jīng)過(guò)認(rèn)真清理，查明：公司帳面總資產(chǎn)4555.10萬(wàn)元，帳面總債務(wù)15662.80萬(wàn)元，資產(chǎn)負(fù)債率高達(dá)343.9%。清算組根據(jù)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的清算結(jié)果和省 局湘監(jiān)管[2001]156號(hào)文件精神，于2001年10月12日召開(kāi)清算組會(huì)議形成決議：依據(jù)《 中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十六條之規(guī)定，決定向衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院申請(qǐng)集團(tuán)公司(含分支機(jī)構(gòu))破產(chǎn)還債。并于當(dāng)日將集團(tuán)公司破產(chǎn)還債申請(qǐng)資料報(bào)人民法院。

衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)嚴(yán)格、認(rèn)真審查，通知清算組補(bǔ)充破產(chǎn)企業(yè)職工安置方案及主要債權(quán)人對(duì)企業(yè)破產(chǎn)的書(shū)面意見(jiàn)。由雁南監(jiān)獄負(fù)責(zé)分管破產(chǎn)工作的周乾副監(jiān)獄長(zhǎng)帶領(lǐng)清算組人員到有關(guān)單位進(jìn)行協(xié)調(diào)、溝通，取得了雁南、雁北監(jiān)獄負(fù)責(zé)破產(chǎn)企業(yè)職工分流安置的承諾及衡陽(yáng)市工行城北支行支持企業(yè)依法破產(chǎn)的書(shū)面意見(jiàn)。清算組按人民法院的要求準(zhǔn)時(shí)補(bǔ)齊全部申報(bào)資料，保證了集團(tuán)公司順利進(jìn)入破產(chǎn)法律程序。

三、破產(chǎn)法定程序的實(shí)施過(guò)程

(一)立案。

湖南省衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院對(duì)申請(qǐng)破產(chǎn)資料進(jìn)行了認(rèn) 真審查核實(shí)后，于2001年10月26日下達(dá)[2001]衡中法經(jīng)初字第60-1號(hào)民事裁定書(shū)。正式宣告集團(tuán)公司(含分支機(jī)構(gòu))破產(chǎn)還債，并在2001年10月31日的《人民法院報(bào)》上刊登了集團(tuán)公司破產(chǎn)還債公告。

(二)成立破產(chǎn)清算組及召開(kāi)第一次清算組大會(huì)，全面開(kāi)展破產(chǎn)清算工作。

根據(jù)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，11月6日，人民法院下達(dá)(2001)衡中法經(jīng)初字第60-1號(hào)民事決定書(shū)，指定了由省監(jiān)獄局總會(huì)計(jì)師廖秀成任組長(zhǎng)、長(zhǎng)江公司總經(jīng)理周兵任副組長(zhǎng)的湖南重型汽車制造集團(tuán)公司破產(chǎn)清算組(以下簡(jiǎn)稱"破產(chǎn)清算組")組成人員。并于11月8日上午由法院主持召集破產(chǎn)清算組全體人員在衡陽(yáng)市中院召開(kāi)了成立會(huì)議，明確破產(chǎn)清算組職責(zé)。破產(chǎn)清算組根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)實(shí)際情況先后制定了《湖南重型汽車制造集團(tuán)公司破產(chǎn)清算工作方案》、《湖南重型汽車制造集團(tuán)公司破產(chǎn)工作時(shí)間表》、《湖南重型汽車制造集團(tuán)公司清算會(huì)計(jì)制度》、《關(guān)于清算工作中接待、交通、通訊的有關(guān)規(guī)定》等工作計(jì)劃與制度。破產(chǎn)清算組挑選62名業(yè)務(wù)素質(zhì)過(guò)硬、政治思想合格的同志，分資產(chǎn)清理工作小組、債權(quán)債務(wù)清理工作小組、勞動(dòng)人事工作小組、安全保衛(wèi)工作小組、協(xié)調(diào)服務(wù)工作小組等5個(gè)小組分別開(kāi)展工作。各工作小組根據(jù)破產(chǎn)清算組的總體布置和相關(guān)規(guī)定，編寫了詳細(xì)的小組工作計(jì)劃，對(duì)工作內(nèi)容、工作要求、完成時(shí)間、責(zé)任人、參加人等進(jìn)行了周密的安排。

11月8日下午，清算組在雁南監(jiān)獄召開(kāi)清算組成員及工作人員第一次全體大會(huì)，在法院的監(jiān)督下，與破產(chǎn)企業(yè)代表辦理交接手續(xù)，依法全面接管破產(chǎn)企業(yè)。會(huì)后，各工作小組根據(jù)破產(chǎn)清算組制定的方案及工作要求和進(jìn)度，接管破產(chǎn)企業(yè)全部行政、經(jīng)營(yíng)印鑒及營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、帳冊(cè)、發(fā)票、收據(jù)、合同等文書(shū)資料，凍結(jié)銀行帳戶，開(kāi)啟破產(chǎn)清算組帳戶，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的倉(cāng)庫(kù)、車間等進(jìn)行封存，加強(qiáng)安全保衛(wèi)工作，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理。

(三)開(kāi)展破產(chǎn)資產(chǎn)的清理、審計(jì)、評(píng)估工作。

破產(chǎn)清算組組織人員對(duì)破產(chǎn)資 產(chǎn)進(jìn)行了全面清理，分車間、分倉(cāng)庫(kù)，將所有存貨、機(jī)器設(shè)備、低值易耗品分門別類的清理，以原始帳為基礎(chǔ)進(jìn)行登記造冊(cè)并與實(shí)物逐一核對(duì)。為了公平客觀地搞好破產(chǎn)清算中的審計(jì)、評(píng)估工作，破產(chǎn)清算組報(bào)請(qǐng)人民法院同意委托具有審計(jì)、評(píng)估資格的湖南湘資有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。經(jīng)評(píng)估：集團(tuán)公司帳面資產(chǎn)3114萬(wàn)元，評(píng)估值為234.3萬(wàn)元。評(píng)估報(bào)告得到了湖南省財(cái)政廳的備案認(rèn)可。2002年2月1日，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由法院監(jiān)督，在衡陽(yáng)市華信拍賣行公開(kāi)向社會(huì)拍賣。參加競(jìng)拍的有9個(gè)單位，最后，由雁南、雁北監(jiān)獄中標(biāo)，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的實(shí)物資產(chǎn)變現(xiàn)收入94.6萬(wàn)元，變現(xiàn)率為評(píng)估值的40%。

(四)做好債權(quán)債務(wù)的清理清收工作。

破產(chǎn)清算組對(duì)集團(tuán)公司的應(yīng)付帳款、其他應(yīng)付款等進(jìn)行了反復(fù)的清理、審核、并登記造冊(cè)。 公司帳面反映債權(quán)人共有835戶，2001年11月13日對(duì)債權(quán)人采用寄掛號(hào)信與直接送達(dá)方式發(fā)函通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，掛號(hào)信方式送達(dá)341戶，直接送達(dá)11戶，地址不全或單位名稱不全無(wú)法發(fā)函的單位483戶。截止2002年1月31日，共有83家債權(quán)人向清算組申報(bào)了債權(quán)，申報(bào)數(shù)為155,300,13370元。破產(chǎn)清算組組織專人登記，反復(fù)核對(duì)，并多次打電話或發(fā)函，要求債權(quán)人前來(lái)對(duì)帳或提供憑證，完成了債權(quán)申報(bào)核實(shí)工作，并將根據(jù)全部已申報(bào)債權(quán)人及債權(quán)額情況編制成的《債權(quán)申報(bào)核實(shí)明細(xì)表》報(bào)人民法院。人民法院于2001年2月7日下達(dá)[2001]衡中法經(jīng)初字第60-10號(hào)民事裁定書(shū)，對(duì)已申報(bào)的債權(quán)人及債權(quán)額進(jìn)行了確認(rèn)，并發(fā)函送達(dá)債權(quán)人。 破產(chǎn)清算組通過(guò)清理應(yīng)收帳款、其它應(yīng)收款等帳目，湖南重型汽車制造集團(tuán)公司帳面上共有債務(wù)人751戶。2001年11月19日對(duì)債務(wù)人用掛號(hào)信方式發(fā)函要求清償債務(wù)。送達(dá)330戶，地址不詳或單位名稱不全無(wú)法發(fā)函單位421戶。截止2002年1月31日，收回現(xiàn)金60，00709元。

(五)確認(rèn)抵押財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

集團(tuán)公司與衡陽(yáng)市工行城北支行、湘江信用社、松木信用社有長(zhǎng)期信貸關(guān)系，欠這3家金融機(jī)構(gòu)的務(wù)分別為553999萬(wàn)元、168.51萬(wàn)元、48萬(wàn)元，這3家銀行在貸款時(shí)都辦理了抵押 (均為房產(chǎn)抵押，辦理抵押的42本房產(chǎn)證中有39本戶名為省二監(jiān)，有2本為供銷公司，1本為集團(tuán)公司。其中供銷公司、集團(tuán)公司的3處房產(chǎn)在1997年7月由省局根據(jù)《中華人民共和國(guó)監(jiān)獄法》和財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局、司法部的財(cái)農(nóng)字[1997]15號(hào)文《關(guān)于監(jiān)獄資產(chǎn)劃分有關(guān)規(guī)定的通知》的規(guī)定，將上述3處房產(chǎn)劃歸為省雁南監(jiān)獄。劃分后，在報(bào)銀行的報(bào)表中均有體現(xiàn)(銀行一直未提出異議)。這3家金融機(jī)構(gòu)在申報(bào)債權(quán)時(shí)均提出享有抵押物優(yōu)先受償權(quán)，破產(chǎn)清算組以抵押資產(chǎn)是監(jiān)獄的資產(chǎn)，屬于法律規(guī)定的不得抵押財(cái)產(chǎn)為由請(qǐng)求法院作出抵押無(wú)效的裁定。法院經(jīng)查明后，分別下達(dá)[2001]衡中法經(jīng)初字第60-2號(hào)、第60-3號(hào)、第 60-4號(hào)裁定書(shū)，作出了42處房產(chǎn)抵押均無(wú)效的裁定。工行城北支行就此向人民法院申 請(qǐng)復(fù)議，人民法院以認(rèn)定事實(shí)清楚、運(yùn)用法律準(zhǔn)確為據(jù)向工行下達(dá)了復(fù)議通知書(shū)，確認(rèn)抵押無(wú)效。

(六)召開(kāi)主要債權(quán)人會(huì)議。

2002年2月1日上午在湘南司法干警培訓(xùn)中心五樓會(huì)議室召開(kāi)了破產(chǎn)企業(yè)主要債權(quán)人座談會(huì)，由局財(cái)務(wù)處副處長(zhǎng)、清算組成員羅輝主持，法院合議庭成員、清算組成員、及11家主要債權(quán)人單位共計(jì)45人參加。會(huì)議通報(bào)了《清算工作報(bào)告》、《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》、《債權(quán)申報(bào)核實(shí)明細(xì)表》、《破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案》，提出法律規(guī)定的一、二、三順序債權(quán)人的清償比例為0 。清算組對(duì)債權(quán)人提出的問(wèn)題、質(zhì)疑進(jìn)行了有理有據(jù)的回答、解釋。2月4日，再次召開(kāi)了清算組成員會(huì)議，對(duì)上述文件、方案再次進(jìn)行審查、討論后，作出了兩項(xiàng)決定：一是將《破產(chǎn)清算工作報(bào)告》、《破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案》報(bào)法院;二是鑒于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付清算費(fèi)用，向法院提交《申請(qǐng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的報(bào)告》。

(七)終結(jié)破產(chǎn)程序。

根據(jù)審計(jì)評(píng)估的結(jié)果，破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)評(píng)估值為234萬(wàn)元、而破產(chǎn)清算費(fèi)用為299.66萬(wàn)元(包括訴訟費(fèi)、清算組費(fèi)用、留守、聘用人員工資及下崗、在職職工破產(chǎn)清算期間的生活費(fèi)等)。法院合議庭在對(duì)清算組提交的資料及終結(jié)破產(chǎn)程序的申請(qǐng)進(jìn)行認(rèn)真的審議后，根據(jù)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用，更無(wú)財(cái)產(chǎn)清償其債務(wù)的事實(shí)，于2002年2月9日下達(dá)衡經(jīng)法初字第60-11 號(hào) 民事裁定書(shū)，裁定終結(jié)集團(tuán)公司破產(chǎn)法律程序。破產(chǎn)清算組據(jù)此辦理了集團(tuán)公司(含分支機(jī) 構(gòu))的工商登記注銷手續(xù)。