1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)亦稱股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)。它是外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)共同投資舉辦的企業(yè)。其特點(diǎn)是合營(yíng)各方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。各方出資折算成一定的出資比例，外國合營(yíng)者的出資比例一般不低于25%。

2. 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征：(1)合營(yíng)企業(yè)主體一方為中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織；另一方為外國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。(2)在中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。必須遵守中國法律、法規(guī)。(3)是有限責(zé)任公司。(4)合營(yíng)各方遵照平等互利原則，共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、按各方注冊(cè)資本比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。

《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定：“依照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》批準(zhǔn)在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國的法人，受中國法律的管轄和保護(hù)?！薄蛾P(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第2條也規(guī)定：外商投資股份有限公司是企業(yè)法人。

1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的企業(yè)法人

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)作為企業(yè)法人，具備中國《民法通則》第37條規(guī)定的法人條件，《民法通則》規(guī)定的法人應(yīng)當(dāng)具備的條件有4項(xiàng)：依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是依照中國法律規(guī)定的程序、經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)成立的經(jīng)濟(jì)組織；有與中外投資者的財(cái)產(chǎn)相獨(dú)立的自有資產(chǎn)；有經(jīng)核定的名稱和固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，并設(shè)立有相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)；對(duì)外能以自己的名義從事民事活動(dòng)，享有權(quán)利和履行義務(wù)，可以自己的名義起訴或應(yīng)訴，對(duì)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為而遭愛的虧損能以自己的資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任?？梢?，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不僅是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體，而且還是一個(gè)法律實(shí)體。

2、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是具有中國國籍的企業(yè)法人

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)依中國法律而設(shè)立，其章程登記地、營(yíng)業(yè)中心地、管理中心地均在中國境內(nèi)，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》將其界定為“中國的法人”是完全合理的。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國的法人，意味著中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)具有中國的國籍，據(jù)此，中國政府對(duì)之既可行使屬地管轄權(quán)，又可行使屬人管轄權(quán)，這就要求中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的怕有活動(dòng)都必須遵守中國的法律，其在中國境外設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)及其營(yíng)業(yè)活動(dòng)均須服從中國法律的管轄，當(dāng)然，作為中國的法人，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合法權(quán)益也受中國法律的保護(hù)。

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)作為中國法人，與中國境內(nèi)的各類民事活動(dòng)的主體之間的關(guān)系，以及與其他外商投資企業(yè)的關(guān)系，是國內(nèi)各平等民事主體之間的關(guān)系，而不是涉外的民事關(guān)系。

(一)合資有限公司的設(shè)立概述

1.合資有限公司設(shè)立的審批制度

我國像世界上許多國家一樣，對(duì)外國投資者到本國設(shè)立公司實(shí)行審批制度，只有經(jīng)政府審批機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)后，公司才能設(shè)立。

2.允許設(shè)立合資有限公司的行業(yè)

在我國，根據(jù)有關(guān)外商投資的法律規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策的要求，也特將外商投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。國家計(jì)劃委員會(huì)會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)法律和法規(guī)的規(guī)定以及國家經(jīng)濟(jì)技術(shù)發(fā)展情況，定期編制和適時(shí)修訂《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后公布。

3.設(shè)立合資有限公司的條件

(1)可予批準(zhǔn)設(shè)立的條件

我國《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定：申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的合資有限公司應(yīng)注重經(jīng)濟(jì)效益，符合相關(guān)要求我國　《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)》末具體規(guī)定合作有限公司可予設(shè)立的條件。設(shè)立外資有限公司必須具體以下條件之一；采用先進(jìn)技術(shù)；產(chǎn)品全部或大部分出口。

(2)不予批準(zhǔn)的條件

有下列情形之一的，不予批準(zhǔn)設(shè)立合資有限公司或外資有限公司：

①損害國家主權(quán)或者社會(huì)公共利益的；

②危害國家安全的；

③可能對(duì)環(huán)境造成污染損害的；

④不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；

⑤違反中國法律、法人的。

此外，中外投資者簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合資一方權(quán)益，也不予批準(zhǔn)。

(二)合資有限公司的設(shè)立

1.設(shè)立合資有限公司的審批機(jī)構(gòu)

我國《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第8條規(guī)定："在中國境內(nèi)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部(以下簡(jiǎn)稱對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部)審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部發(fā)給批準(zhǔn)證書。凡具備一定條件的，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部得委托有關(guān)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局(以下簡(jiǎn)稱"委托機(jī)構(gòu)")審批。"

2.設(shè)立合資有限公司的程序

根據(jù)我國《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第9條的規(guī)定，設(shè)立合資有限公司應(yīng)按下列程序辦理：

(1)呈報(bào)項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告

(2)簽訂合資有限公司協(xié)議、合同，制定合資有限公司章程

合資有限公司協(xié)議是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合資有限公司的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。合資有限公司協(xié)議是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合資有限公司，就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。合資有限責(zé)任公司章程是按照合資有限公司合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營(yíng)各方一致同意，規(guī)定合資有限公司的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)管理方法等事項(xiàng)的文件。

(3)向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送正式文件

申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合資有限公司，由中國合營(yíng)者負(fù)責(zé)向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送下列正式文件：

①設(shè)立合資有限公司的申請(qǐng)書；

②合營(yíng)各方共同編制的可行性研究報(bào)告；

③由合營(yíng)各方授權(quán)代表簽署的合營(yíng)有限公司協(xié)議、合同和章程；

④由合營(yíng)各方委派的合營(yíng)公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事人選名單；

⑤中國合營(yíng)者的企業(yè)主管部門和合營(yíng)公司所在的省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)設(shè)立合營(yíng)公司簽署的意見。

(4)審批機(jī)構(gòu)審批審批機(jī)構(gòu)自接到上述報(bào)送的全部文件之日起，3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

3.合資有限公司的登記

合資有限公司經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)在收到批準(zhǔn)證書1個(gè)月內(nèi)，向中華人民共和國工商行政管理局登記。

1.合營(yíng)企業(yè)協(xié)議是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成的一致意見所訂立的文件。

2.合營(yíng)企業(yè)合同是指合營(yíng)各方為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。協(xié)議應(yīng)以合同為準(zhǔn)。

3.合營(yíng)企業(yè)章程是指規(guī)定合營(yíng)企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)管理方法等事項(xiàng)的文件。合同是制訂章程的基礎(chǔ)。

1. 合營(yíng)企業(yè)的資本是由注冊(cè)資本和借人資本構(gòu)成。兩者之和為投資總額。

(1)合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本是指記載在合營(yíng)企業(yè)合同、章程上并經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和。在注冊(cè)資本中，外方合營(yíng)者的投資比例一般不得低于25%，上限則無規(guī)定。

(2)合營(yíng)企業(yè)的借入資本是指合營(yíng)企業(yè)在注冊(cè)資本達(dá)不到投資總額需要的情況下，以合營(yíng)企業(yè)名義借入的資金。

(3)合營(yíng)企業(yè)的投資總額是指按照合營(yíng)企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投人的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額之間應(yīng)依法保持適當(dāng)比例關(guān)系。

2.合營(yíng)企業(yè)為有限責(zé)任公司。

各方的出資方式包括現(xiàn)金、實(shí)物和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。中方合營(yíng)者可以場(chǎng)地使用權(quán)出資。現(xiàn)金投資由合營(yíng)各方在合同中約定。實(shí)物投資一般指機(jī)器、設(shè)備、廠房、物資等。工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)投資必須符合法律規(guī)定條件并提供有關(guān)資料。場(chǎng)地使用權(quán)投資時(shí)的作價(jià)應(yīng)與同類場(chǎng)地使用權(quán)應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。合營(yíng)各方應(yīng)按期繳清各自出資額。在合營(yíng)期內(nèi)不得減少注冊(cè)資本。注冊(cè)資本可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓的條件。

合營(yíng)企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，它是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，中外各方均可擔(dān)任董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)法定代表人。合營(yíng)企業(yè)設(shè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，總經(jīng)理由董事長(zhǎng)聘請(qǐng)，也可由董事長(zhǎng)兼任,負(fù)責(zé)組織領(lǐng)導(dǎo)日常經(jīng)營(yíng)管理工作。合營(yíng)企業(yè)依法建立工會(huì)組織。

合營(yíng)企業(yè)有權(quán)制定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，享有物資采購自主權(quán)，企業(yè)產(chǎn)品可出口，屬于申國急需的或中國需要進(jìn)口的，可在國內(nèi)市場(chǎng)銷售為主。合營(yíng)企業(yè)稅后利潤(rùn)分配原則是:首先提取儲(chǔ)備基金、職工獎(jiǎng)勵(lì)和福利基金、企業(yè)發(fā)展基金?？鄢?xiàng)基金后的利潤(rùn)，可按合營(yíng)各方出資比例分配。

合營(yíng)企業(yè)的期限是指合營(yíng)企業(yè)自依法成立之日起到合營(yíng)期滿為止的存續(xù)時(shí)間。合營(yíng)各方應(yīng)依法在合同中約定合營(yíng)期限的行業(yè):(1)服務(wù)行業(yè)。(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的。(3)從事資源勘查開發(fā)的。(4)國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的。(5)國家其他法律法規(guī)規(guī)定需要約定期限的。其他行業(yè)合營(yíng)各方可以在合同中約定期限或不約定期限。期限按原規(guī)定一般項(xiàng)目為10年至30年,最長(zhǎng)的可到50年。經(jīng)國務(wù)院特批的可在50年以上。期限界滿的經(jīng)合營(yíng)各方同意可以延長(zhǎng)，在期限屆滿前6個(gè)月向原審批機(jī)關(guān)報(bào)批。

合營(yíng)企業(yè)終止的情況。合營(yíng)企業(yè)解散應(yīng)進(jìn)行清算清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)按出資比例分配。

爭(zhēng)議首先應(yīng)通過協(xié)商和調(diào)解解決。如達(dá)不成協(xié)議可根據(jù)事前或事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁，無仲裁協(xié)議,任何一方均可向法院起訴。

事實(shí)上，在1986年以前合資企業(yè)是中國吸引外商直接投資的唯一途徑。中外合資企業(yè)在20多年的發(fā)展過程中，確實(shí)也體現(xiàn)了其自身的優(yōu)勢(shì)和特點(diǎn)。對(duì)于外方投資者來說，合資經(jīng)營(yíng)減少或避免了政治風(fēng)險(xiǎn)和投資風(fēng)險(xiǎn)，可以享受優(yōu)惠待遇尤其是優(yōu)惠稅率，外方可以通過當(dāng)?shù)睾蠣I(yíng)者了解中國的政治、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、文化等情況，有利于增長(zhǎng)商業(yè)及經(jīng)營(yíng)知識(shí)，提高商業(yè)信譽(yù)，還可以通過當(dāng)?shù)厍?，取得?cái)政信貸，資金融通，物資供應(yīng)，產(chǎn)品銷售等方便。

對(duì)于中方投資者來說，合資經(jīng)營(yíng)可以引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，發(fā)展新技術(shù)，促進(jìn)企業(yè)的技術(shù)改進(jìn)和產(chǎn)品升級(jí)換代，可以利用外國投資者的國際銷售網(wǎng)，開拓國際市場(chǎng)，擴(kuò)大出口創(chuàng)匯，可以學(xué)習(xí)國外先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，提高國內(nèi)管理人員的管理水平。但合資企業(yè)又是一種內(nèi)部沖突水平比較高的特殊的企業(yè)形式，由于中外合作雙方可能來自不同的國家和地區(qū)，其社會(huì)政治法律制度不同，文化背景不同，由此而形成的經(jīng)營(yíng)理念、管理決策思維、企業(yè)行為方式等也有著很大的差異，因此在合作過程中出現(xiàn)管理沖突是不可避免的。

這一點(diǎn)可以從我國的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)中得到證實(shí)。數(shù)字表明，中國的合資企業(yè)里中外方合作順利的不足30％，有70％的合資企業(yè)因?yàn)檫@樣或那樣的原因“婚姻不和諧”。外國公司對(duì)被迫與效率低下的中國國有公司分享運(yùn)營(yíng)控制權(quán)已感到厭倦，因此越來越多的外國公司摒棄合資企業(yè)模式，而傾向于獨(dú)資運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)。

例一：1980年瑞士Sehindler電梯公司建立的中國第一家工業(yè)合資企業(yè)，2002年2月收購了其合資企業(yè)的合作伙伴，使歷史悠久的中國迅達(dá)電梯有限公司成為其全資擁有的子公司；

例二：2000年9月10日，北京日化二廠向外界正式宣布：已經(jīng)與寶潔(中國)有限公司達(dá)成協(xié)議，提前終止“熊貓”商標(biāo)的使用合同，收回合資使用已屆6年的“熊貓”品牌。而在此之前的2000年6月，這家擁有“熊貓”品牌50年使用權(quán)的跨國公司已經(jīng)提前終止了與北京日化二廠的合資合作——一家合資企業(yè)變成了一家外商獨(dú)資企業(yè)。

例三，有媒體報(bào)道，日用化工巨頭—— 寶潔集團(tuán)下屬的多家合資企業(yè)的控股比例最近發(fā)生了急劇變化，外方投資者極力想把中方的股份降到最低。在寶潔的一家合資廠， 中方股份從最初的50％降到了目前的1％，而且這l％也是在中方的再三要求下被象征性地保留下來的。

如果我們把合資企業(yè)在未達(dá)到預(yù)期目標(biāo)之前即被收購或者解散認(rèn)為是一種失敗的話，那么隨著中國加入世貿(mào)組織的腳步，合資企業(yè)“失敗率”上升可能會(huì)成為了一種趨勢(shì)。國外的經(jīng)驗(yàn)也可以從另外一個(gè)側(cè)面來證明我們的這種預(yù)期?！渡虡I(yè)周刊》(1986年)援引麥肯錫公司和庫柏·里布蘭公司的獨(dú)立研究指出，70％的合資企業(yè)沒有達(dá)到預(yù)期的目標(biāo)或者被解散。合資企業(yè)的平均壽命還不到協(xié)議指定時(shí)間的一半。

1993年麥肯錫公司對(duì)一份49例跨國戰(zhàn)略聯(lián)合(CBSA)的樣品進(jìn)行了考察，這些CBSA是由歐洲、美國和日本最大的150家公司當(dāng)中進(jìn)行的成功的衡量是按照資產(chǎn)或權(quán)益的回報(bào)，以及回報(bào)是否超過資本成本。調(diào)查表明，51％的CBSA被母公司雙方認(rèn)為是成功的，33％被認(rèn)為是失敗，其余對(duì)合伙人之一是失敗的。此外，67％的CBSA在頭兩年陷入困境。韓國管理學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)、中歐商學(xué)院教授樸勝虎的研究表明在合資企業(yè)開始的1—2年，失敗的數(shù)字很低。在2年半一5年期間，有一個(gè)很高的失敗數(shù)字。

而5年之后，失敗率又開始下降。樸勝虎教授發(fā)現(xiàn)大多數(shù)合資企業(yè)都有一個(gè)“蜜月期”。合作雙方都知道自己的利益。雖然也存在一些經(jīng)營(yíng)管理困難，但他們合作會(huì)很開心。但是當(dāng)企業(yè)越做越大，合作越來越近的時(shí)候，他們會(huì)面ll缶很多沖突和問題。度過“蜜月期”，他們會(huì)經(jīng)歷一個(gè)很長(zhǎng)的不穩(wěn)定期，跨越這個(gè)階段后，雙方都互相了解了，就會(huì)更好的合作。但是眾多企業(yè)無法跨越這個(gè)不穩(wěn)定期。 以上分析表明，雖然從全球范圍來看成功率較低是合資企業(yè)的一種普遍現(xiàn)象，但是成功率低并不能說明合資企業(yè)沒有其發(fā)展的空間，在特定的環(huán)境和時(shí)期內(nèi)，合資經(jīng)營(yíng)仍然是許多企業(yè)包括跨國企業(yè)和國內(nèi)企業(yè)最理想的經(jīng)營(yíng)方式。