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律師

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1.什么是律師

律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。

2.中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

在兩千多年漫長的封建社會里,中國沒有律師制度,一直實行封建專制。在司法制度方面,行政權(quán)與司法權(quán)不分,刑事與民事不分,從君王到縣令都有審判權(quán);他們既是中央或地方的行政長官、又是中央或地方的公安局長、檢察院的檢察長、法院的院長。對任何案件的當事人,不管是原告還是被告,都實行糾問式審判,辦案搞刑訊逼供,由審判官任意裁判,既不允許被告人、原告人辯護,也不允許他人為其代理。

19世紀中葉,隨著鴉片戰(zhàn)爭的失敗和帝國主義列強的入侵,中國社會日益走向半封建和半殖民地化,外國律師開始在中國出現(xiàn),他們先是在“租界”的法庭執(zhí)行職務,而后在中國法院擔任辯護人或代理人。在國外法律文化的強大沖擊下,變法圖強的呼聲日益高漲,腐朽、閉關的清政府為求自保,開始變法修律,具有幾千年文明歷史的中國,最后還是從國外引進了包括律師和律師制度在內(nèi)的資產(chǎn)階級的司法制度。

1910年清朝政府起草的《大清刑事民事訴訟法》,仿效日本的同類法典,曾規(guī)定允許律師參加辯護和代理,這是中國法律史上第一個對律師參與訴訟問題作出規(guī)定的法典。但此法未及公布,清王朝就垮臺了。

1911年辛亥革命以后,以孫中山為臨時大總統(tǒng)的臨時政府,借鑒資本主義國家的律師制度,曾起草了《律師法草案》,準備仿效英、美、德、日等國,考核選拔律師,但因臨時政府很快被迫解散而沒來得及頒布和實生。

袁世凱竊國后,1912年9月,北洋軍閥曾制定了《律師暫行章程》和《律師登記暫行章程》,這兩個章程,雖條文不多(前一具38條,后一個僅7條),但卻對律師制度的主要問題作了規(guī)定。這是中國第一部關于律師制度的成文立法,是舊中國實行律師制度的開端。章程頒布后,中國的律師職業(yè)慢慢興起。1922年,上海成立了律師公會,這是舊中國早期的一個律師組織。至北洋軍閥政府垮臺,全國約有3000人從事律師業(yè)務,但他們多集中于上海、南京、武漢、天津等大城市。

在國民黨統(tǒng)治時期,由于政治黑暗,刑、民訴訟草菅人命,律師活動受到很大限制。律師大都集中在大城市,如南京、上海等地,偏僻的縣城難找到一名律師,在廣大農(nóng)村,幾乎沒有律師的活動。當時的律師是自由職業(yè)者,多是個人開業(yè),亦有幾個人合辦律師事務所,律師事務所規(guī)模很小。律師的主要業(yè)務是辦理刑事、民事案件,也可受聘擔任法律顧問。律師個人接受委托,收費歸個人所有。律師中的大多數(shù)人則以賺錢為目的,誰給錢就給誰辦事,誰給的錢多,就替誰賣力,為了牟取私利,律師挑詞架訟,制造糾紛,敲詐勒索當事人。舊中國的司法制度(其中包括律師制度)具有濃厚的半封建半殖民地色彩,發(fā)育不全,律師所能起到的作用很小;由于他們絕大多數(shù)人出身封建官僚、地主階級家庭,受到的是封建主義的教育,因此,他們往往站在地主、官僚、資產(chǎn)階級的立場上為其服務,是為維護當時的法律實施、為封建買辦服務的。雖然當時也有極少數(shù)律師有正義感,同情勞動人民、支持進步事業(yè),反對當局的專橫殘暴統(tǒng)治、臺施洋、沈鈞儒、史良等著名進步律師,但他們常常遭對迫害。

中華人民共和國成立之前,在中國共產(chǎn)黨領導的革命根據(jù)地的司法制度中,就規(guī)定了“被告有辯護權(quán)”。各革命根據(jù)地民主政權(quán)的司法機關審理刑事案件,允許被告人委托辯護人為其辯護。

在抗日戰(zhàn)爭時期,各抗日根據(jù)地的司法機關,對保護當事人的訴訟權(quán)十分重視,雖然由于戰(zhàn)爭環(huán)境的限制,沒有設立專職律師,但在審判上準許被告人委托他的親屬,或有法律知識的人,出庭為他辯護。人民團體等單位,對其所屬成員的訴訟,也可以派人員出庭幫助辯護。

解放戰(zhàn)爭時期,有些司法機關允許被告人自己或他的代表辯護或提出反證。

中國共產(chǎn)黨歷來十分重視辯護制度,注意尊重和保護人民的各項權(quán)利。革命根據(jù)地的辯護制度為建國后律師制度的確立提供了一定的經(jīng)驗,作了很好的準備。

中華人民共和國的律師制度是在批判和摒棄舊律師制度的基礎上,經(jīng)歷了創(chuàng)建、取消、恢復與發(fā)展幾個時期,順應了國家法制的需要而逐步發(fā)展起來的。

鑒于舊律師充滿剝削階級、國民黨反動派的法律觀念,非法活動猖厥,訟棍包攬詞訟,欺詐鑰財,擾亂法院審判的正?;顒樱?950年12月,中央人民政府司法部發(fā)出了《關于取締黑那是及訟棍事件的通報》,該通報指出;作為舊司法制度組成部分的舊律師制度已經(jīng)廢止,“若舊律師仍有非法活動,對于法院威信及人民利益均有危害,應予以取締?!苯又?952年在全國范圍內(nèi)又開展了司法改革運動。這樣,舊的律師制度不僅從法律上被否定了,也從社會上被徹底清除了。我國開始著手組建新型的那是隊伍。

1953年起,我國進入發(fā)展國民經(jīng)濟的第一個五年計劃新時期,這就相應地要求進一步發(fā)展社會主義民主,加強社會主義法制,建立健全的人民律師制度。

從1954年至1957年,我國律師制度有了較大的發(fā)展。到1957年底,我國已有19個省、市、自治區(qū)成立了律師協(xié)會或籌備委員會,設立了820個法律顧問處,有專職律師572人,兼職律師350人。律師機構(gòu)建立以后,接待了大量的群眾來訪,承辦了大量的刑事辯護和民事代理案件。據(jù)司法部對上海、北京等 10個省、市、自治區(qū)59個法律顧問處承辦的1204件刑事案件的調(diào)查分析,經(jīng)過律師辯護,改變性質(zhì)和否定部分犯罪事實的500件,其中法院宣告無罪的 63件,免予刑事處分的49件。又據(jù)上海市的調(diào)查,經(jīng)過律師辯護的案件,絕大多數(shù)的被告都表示服判,提出上訴或申訴的很少??梢娐蓭熤贫葘S護公民的合法權(quán)益,保障法律的正確實施起了很大的作用。

1957年開始的反右整風運動,由于左傾主義思想的影響,擴大化的反右斗爭把新中國的律師制度扼殺在搖籃里?!堵蓭煏盒袟l例》(草案)被打入冷宮,一批律師被指責成“喪失立場、”“敵我不分”、“為犯罪分子鳴冤叫屈、開脫罪責”、一大批忠于黨和人民、忠于社會主義法律,剛剛熟悉業(yè)務的律師被打成“右派分子”,其他幸免的律師也無法從事律師工作。1959年,各地的律師機構(gòu)全部撤消,律師制度被徹底破壞。從此,我國出現(xiàn)了20多年沒有律師的空白時期,這是我國社會主義法制建設上的一大失誤。

1978年3月5日,五屆人大通過的《中華人民共和國憲法》恢復了刑事辯護制度,從此,我國的律師制度迅速發(fā)展起來。1979年,黑龍江呼蘭縣等地,開始試行選題辯護。廣州市為辦理海外涉外案件,曾設立了法律代辦處。4月,上海市重建律師組織,全國人大法律委員會成立了專門小組,對50年代草擬的《律師暫行條例》(草案)進行修改。

1979年12月9日,司法部發(fā)出了《關于律師工作的通知》,明確宣布恢復律師制度。1980年8月26日,第五屆全國人民代表大會常務委員會第15次會議討論并通過了《中華人民共和國律師暫行條例》,它是新中國第一部關于律師制度的立法。

《條例》頒布以后,我國的律師隊伍迅速發(fā)展,律師業(yè)務不斷拓展。律師不僅刑事被告人辯護,而且接受國家機關、企事業(yè)單位、社會團體和公民的委托,擔任法律顧問及各種訴訟案件、非訴訟事件當事人的代理人。

1996年5月15日,中華人民共和國八屆全國人大常委會第十九次會議一致通過了《中華人民共和國律師法》。這是新中國第一部《律師法》。《律師法》是我國律師發(fā)展的里程碑?!堵蓭煼ā返某雠_,對于完善我國律師制度,保障律師依法執(zhí)業(yè),規(guī)范律師的行為,進一步發(fā)揮律師在社會主義建設中的作用,加強社會主義民主與法制建設,維護社會的穩(wěn)定,促進改革開放和經(jīng)濟建設的發(fā)展,具有十分重要的意義。

隨著律師的職能作用日益增強,廣大律師不僅在維護國家法律正確實施和社會穩(wěn)定,促進民主法制建設方面發(fā)揮了重要作用,而且通過法律顧問工作,有力地促進了各級政府依法決策和依法行政,推動了依法治理工作的深入開展。同時,為了適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,廣大律師大力開拓與市場經(jīng)濟發(fā)展相關的業(yè)務領域,積極承辦生產(chǎn)、分配、交換、消費各個環(huán)節(jié)的法律事務,已經(jīng)成為社會主義市場經(jīng)濟法制建設的一支重要力量。此外,廣大律師在促進我國對外開放政策的實施和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展中,依法維護了國家、集體利益和公民的合法權(quán)益,起到了不可替代的重要作用。

但是,由于歷史的原因和執(zhí)法的慣性,加上我國的律師隊伍畢竟年輕,缺乏從業(yè)經(jīng)驗,執(zhí)法觀念還不適應,面對社會上存在的拜金主義、享樂主義、極端個人主義思想的不良影響,抵抗能力差,出現(xiàn)了一些道德失范,不遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的現(xiàn)象。有的律師缺乏應有的責任心,不認真履行職責,在辦理法律事務中敷衍塞責,應付當事人,甚至出現(xiàn)收錢不服務,或者亂收費、私自收費或收費不入帳;有的律師在辦理刑事案件中心有余悸;有的未能自覺抵制被告人犯罪嫌疑人以及他們的親屬和來自其他方面的引誘、腐蝕,同時也有少數(shù)律師拉攏辦案人員辦“關系案”,個別律師甚至走上違法犯罪的道路。

這些問題雖然只發(fā)生在少數(shù)律師身上,但影響很壞,危害很大。它嚴重破壞了律師辦的聲譽,損害了律師隊伍的整體形象,干擾了律師工作改革的順利進行。為了按照中央的要求和律師法的規(guī)定,努力建設高素質(zhì)的律師隊伍,糾正在少數(shù)律師身上存在的問題,提高律師隊伍的整體素質(zhì),司法部于1996年9月26日制定并發(fā)布了《關于嚴格執(zhí)行〈律師法〉,進一步加強律師隊伍建設的決定》,提出了我國律師隊伍建設總的指導思想、基本任務、工作重點、基本要求和具體措施?!稕Q定》提出了加強律師隊伍建設的基本思路和總體要求;根據(jù)中央關于加強社會主義精神文明建設的要求,按照《律師法》的規(guī)定,進一步強化管理,提高律師隊伍的政治素質(zhì)、職業(yè)道德素質(zhì)和業(yè)務素質(zhì),努力建立一支=業(yè)務精湛、道德高尚、紀律嚴明、作風過硬,具有良好社會形象的那是隊伍。

我們相信,隨著《律師法》的實施,我國民主法制的進展,我國律師隊伍建設一定能夠得到進一步加強,一定能夠造就一支高素質(zhì)的、讓黨和人民放心的律師隊伍,一個有中國特色的律師制度將得到進一步完善。

3.律師的特征

根據(jù)《律師法》及有關法規(guī),我們可以從以下幾個方面來了解律師的特征:

一、律師任職資格的特定性

不論是我國還是其他國家任職律師都必須通過國家立法所確認的考試或考核,這是一個普通公民取得律師從業(yè)資格的必要條件,也是律師的一項重要的法律特征。美國也規(guī)定,在美國的公民或居住一定期限以上的外國人,在參加了州的律師資格考試并成績合格后,即可取得律師資格;除美國外,英國,法國,澳大利亞,日本,德國,加拿大,波蘭,奧地利,匈牙利,菲律賓,捷克等國家,都以立法形式明確只有考試合格者才能成為律師。由此可見,律師執(zhí)業(yè)資格的特定性是律師的一項重要的法律特征,它決定了律師的主體所必須具備的條件,這是確保這一執(zhí)業(yè)群體與社會的其他職業(yè)階層在知識結(jié)構(gòu),從業(yè)方向,執(zhí)業(yè)原則,執(zhí)業(yè)規(guī)程,執(zhí)業(yè)技能等諸方面能夠有所區(qū)別的重要環(huán)節(jié),也是確保其執(zhí)業(yè)素質(zhì)和適應法律服務需要的關鍵所在。

二、律師執(zhí)業(yè)的社會服務性

1、律師法律服務的雙向選擇性

即律師的法律服務必須以當事人的委托為前提,反之,當事人的委托又必須取得受托律師同意受理承辦為條件,即律師的法律服務活動基于律師和當事人之間的合同。所以,律師對當事人的選擇,對具體法律事務的選擇必須基于當事人對律師選擇的合意,這種體現(xiàn)法律服務與被服務的權(quán)利、義務內(nèi)容的意思表示的一致性。是社會中介服務的重要特征之一。它與司法活動有著顯著區(qū)別。司法活動作為一種國家權(quán)力和國家職能的體現(xiàn)。當一個案件符合管轄規(guī)定而進入某一司法機關的管轄程序和領域后,司法機關沒有理由拒絕受理。由此可見,法律活動中能夠具有雙向選擇性特征的項目不應當也不可能是司法活動,而是帶有社會中介服務性質(zhì),基于法律服務合同而進行的律師活動。

2、律師提供法律服務效應的非強制性

律師向當事人提供的是一種法律服務,而非執(zhí)法活動;律師是社會法律生活的服務者,而非國家司法職能的執(zhí)行者。因此,律師向當事人提供的法律服務僅僅是一種對當事人的幫助,當事人可以采納律師意見,也可以拒絕采納律師意見。這一特征決定了律師所提供的法律服務與司法機關執(zhí)法人員所進行的執(zhí)法活動在法律效力上具有實質(zhì)性區(qū)別。律師與司法機關及其執(zhí)法人員在這方面的區(qū)別所反映的特征,也與律師的社會法律服務專業(yè)人員的主體屬性更趨吻合。當然,律師提供法律服務不具有強制效力,律師法律服務所產(chǎn)生的非強制性法律效力,在法律生活中是普遍存在并產(chǎn)生著積極作用的,如律師代為起草并經(jīng)調(diào)解達成一致的協(xié)議書,就對當事人具有一定的履行約束效力;又如律師的見證文書,具有在法律事務包括訴訟中的證明效力,等等。所以,不能因為律師的法律服務不具有強制效力而否定律師的服務作用。

3、律師提供法律服務的勞務有償性

律師向當事人提供法律服務,是基于當事人與律師事務所簽訂的法律服務合同,這種合同從本質(zhì)上講是普通勞務合同的一種,確切講,是一種智力勞務合同,律師所提供的是一種智力勞動,而智力勞動的成果是律師的服務方案,這種服務方案的受益人則是特定的,即勞務合同的對方當事人。

我國《憲法》所確定的“按勞分配”原則,使作為勞動者之一的律師也同樣有通過付出有意識的勞動來獲取勞動收入的基本公民權(quán)利。當律師的勞動是基于勞務合同而向特定的服務對象提供智力勞動時,這種有意識的勞動就已經(jīng)構(gòu)成了律師獲取勞務報酬的權(quán)利前提。

律師收費制度與人民法院的訴訟收費制度性質(zhì)完全不同,律師收費是一種勞務報酬性質(zhì)的收費。而人民法院的訴訟收費是國家財政收入的一項來源,它起到了彌補國家訴訟經(jīng)費不足的作用,同時,還能限制當事人的盲目訴訟和無理纏訟。當然,我們在強調(diào)律師有償服務的同時,也不能摒棄“為人民服務”的共產(chǎn)主義道德精神。中國尚處在社會主義初級階段,人民生活水準的不高,客觀上要求律師不能一切向“錢”看,堅持社會效益經(jīng)濟效益的合理統(tǒng)一,強化律師肩負維護法律正確實施的責任感,是我們正確調(diào)整律師有償服務觀的關鍵所在?!堵蓭煼ā吩谝?guī)定律師有償服務制度的同時,也規(guī)定了律師的法律援助制度,這一制度不僅是律師有償服務制度的必要補充,同時,也是律師實現(xiàn)一個法律工作者維護法制、增進社會主義民主的職責的重要渠道。

4、律師法律服務范圍的廣泛性

現(xiàn)代社會生活中,法律調(diào)整的社會關系越來越紛繁復雜,這就使社會從客觀上產(chǎn)生了對法律服務的強烈需求,法律服務的社會領域也越來越廣泛,這就決定了律師提供法律服務范圍的廣泛性。目前,大到經(jīng)濟體制改革,如企業(yè)改制,股份制試點,證券業(yè)發(fā)展,農(nóng)村承包責任制,房地產(chǎn)開發(fā)和建設,引進外資,國際融資和租賃等事關國家經(jīng)濟發(fā)展的大課題;小到婚姻、繼承、家庭財產(chǎn)、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓,貨物買賣等一般法律問題,都可以成為律師提供法律服務的對象??梢哉f,社會中能夠為這么廣泛的領域提供系統(tǒng)規(guī)范服務的社會中介服務機構(gòu)非律師工作機構(gòu)莫屬。

5、律師提供社會有償法律中介服務的合法性

《律師法》的頒布,使律師作為社會法律中介服務工作者的身份被法律所確認,即律師事務所是我國社會中唯一可以提供有償法律服務的中介機構(gòu)。我們強調(diào)這一特點,是因為在我們的社會中尚存在著一些行政機關或職能機構(gòu),往往在自己的權(quán)力范圍內(nèi),開設一些原本應由律師從事的法律中介服務機構(gòu),如“商標事務所”, “外商投資咨詢公司,”“稅務咨詢公司”,等等,這些法律中介服務機構(gòu)的設立有的能找到一定的法律依據(jù),有的則純粹是一種權(quán)力的衍生產(chǎn)物,但不論是哪種情況,往往都形成在相關領域內(nèi)的法律中介服務項目的律師業(yè)的生存與發(fā)展。一些立法上的不協(xié)調(diào)因素與在挑戰(zhàn)律師提供社會有償法律服務的合法性。這些問題不僅需要我們今后在立法上進一步協(xié)調(diào),也需要一些地方和部門能從維護律師業(yè)順利發(fā)展,關心愛護律師業(yè)興旺發(fā)達的角度出發(fā),摒棄一些眼前的利益,將原本應屬于律師服務的領域重新還到律師的手中。

綜合我國律師的以上法律特征,我們可以將律師的法律地位界定在:由國家確認其執(zhí)業(yè)資格,可向當事人提供法律服務的社會專業(yè)中介服務人員。

4.律師的性質(zhì)[1]

1、社會民間性

律師擔任辯護人行使辯護權(quán)或擔任代理人行使代理權(quán),從本質(zhì)上講,都屬于“私權(quán)”(辯護權(quán)、代理權(quán))的范圍,是公民“私權(quán)”的延伸,這與審判權(quán)、檢察權(quán)等國家權(quán)力(亦稱“公權(quán)”)是截然不同的?,F(xiàn)行《律師法》將律師定義為“為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員”,這意味著中國律師職業(yè)的民間性。

律師就是為委托人提供法律服務的民間執(zhí)業(yè)人員,維護當事人的權(quán)益為其謀利益乃是律師執(zhí)業(yè)的基本理念,這一民間職業(yè)角色類似于法律的民間代言人,律師提供的法律服務顯然屬于“私人物品”而非“公共物品”的范疇。

中國律師的民間性與英美法系國家和大陸法系國家的律師不盡相同。日本、德國、加拿大等國將律師視為“在野法曹”,英美國家檢察官其實就是政府雇用的控訴犯罪的律師。民間性是當代中國律師的背景和立場。

2、有償經(jīng)營性

毋庸置疑,作為為社會提供法律服務的專門執(zhí)業(yè)人員,律師與公職人員的明顯區(qū)別就是這一職業(yè)的服務性,服務性是律師區(qū)別于政府公務員的管理性和法官、檢察官的司法性的鮮明特點。

律師與委托人的法律服務關系本質(zhì)上是一種有償?shù)拿袷麓黻P系,而政府與其他社會主體之間的公共服務關系原則上是一種公共行政關系??梢哉f,政府公務員提供的行政服務、法官檢察官提供的司法服務均屬于國家為納稅人提供的“公共物品”,具有消費的非排他性和非競爭性,而律師為委托人提供的法律服務則顯然屬于消費對象特定的“私人物品”。 后者的職責是向社會提供強制性的法律保護,而律師的職責是向社會提供由當事人自愿選擇的法律服務。

律師為什么執(zhí)業(yè),執(zhí)業(yè)為什么,為誰執(zhí)業(yè)?律師作為一種職業(yè),就應該盡其所能,以自己的一技之長服務好當事人,以對得起這種職業(yè)所賦予的良知,對得起當事人那種萬分期待的眼神,對得起律師這一群體的聲譽。起碼,要對得起當事人用血汗錢交來的那份代理費或者辯護費。

3、自身獨立性

獨立性是律師職業(yè)的一大特點,保持職業(yè)獨立是律師業(yè)良性發(fā)展的基本保證。律師的獨立性,意味著律師應當獨立于處于相對強勢地位而又有濫用、擴張潛在習性的公權(quán)力,要求律師保持自身的相對獨立性,有權(quán)拒絕聽命于任何來自依仗權(quán)勢干預其獨立執(zhí)業(yè)的指令;意味著律師應當獨立于當事人,律師是當事人的委托代理人而不是喪失獨立人格的惟命是從的附庸,律師應當有意識地與當事人保持適當?shù)穆殬I(yè)距離;意味著律師應當與法官、檢察官保持相對的獨立性,除了在法庭上正常的工作合作關系,律師原則上不應與法官、檢察官有親密的私下交往,更不應發(fā)生諸如請客送禮拉關系之類庸俗甚至丑陋的非正常關系。

5.中國律師的地位[1]

就職業(yè)個性而言,律師貼近民眾、仗義執(zhí)言、能言善變等職業(yè)特點,與政治人角色的個性要求頗為吻合,律師確實是成為政治家的最佳候選角色之一。在西方語境中,律師的確是一種與政治親密接觸的職業(yè)角色,是事實證明最有可能躋身于政界乃至權(quán)力中心的一種職業(yè)角色。西方律師往往能夠躋身于政界乃至進入權(quán)力中心擁有顯赫的政治地位。

但是,鑒于中國現(xiàn)行政治體制的傳統(tǒng)慣性,以及中國律師職業(yè)群體自身政治訴求的欲望偏低等因素,從整體上講中國律師仍將長期遠離政治權(quán)力中心。即使已有屈指可數(shù)的律師有幸當選為人大代表或政協(xié)委員,身兼參政議政督政的政治人角色,這也并不意味中國律師暢通了進入政治職業(yè)共同體的渠道,這些兼職政治人角色的律師依然大體上屬于體制外的準政治人(在這點上與某些以勞模身份當選的人大代表情形比較類似)??梢哉f,從政對處于權(quán)力邊緣的絕大多數(shù)中國律師而言依然是敬而遠之、遙不可及的事情。

從總體上講,律師這一職業(yè)群體在當代中國仍然屬于經(jīng)濟上相對富裕而又要疲于自我維權(quán)的“弱勢群體”。中國律師一方面在法庭上“為權(quán)利而斗爭”,維護當事人的合法權(quán)益;另一方面又不得不為改變執(zhí)業(yè)中的不公正境遇而進行自我維權(quán)。當前中國律師的相對弱勢地位是諸多歷史的和現(xiàn)實的復雜因素造成的,這也與中國律師群體整體的成熟、真正實現(xiàn)行業(yè)自治等諸多條件息息相關。

6.律師的職業(yè)定位

新中國成立以來,我國律師的職業(yè)定位幾經(jīng)變遷,在不同的歷史階段,扮演著不同的社會角色。1980年的《律師暫行條例》將律師界定為國家法律工作者,具有公職身份,靠工資吃飯。1980年8月五屆全國人大常委會第十五次會議通過的《中華人民共和國律師暫行條例》第一條規(guī)定:“律師是國家的法律工作者,其任務是對國家機關、企事業(yè)單位、社會團體、人民公社和公民提供法律服務,以維護法律的正確實施,維護國家、集體的利益和公民的合法權(quán)益?!弊鳛樘囟v史條件的產(chǎn)物,這一定義在當時具有合理性和現(xiàn)實意義。當時我國律師制度剛剛恢復,人們的法制觀念還很淡薄,社會上對律師的作用認識不清,甚至一些從事司法工作的人員也認為律師是一個擺設,可有可無。因此,肯定律師是國家的法律工作者,使之與公、檢、法工作人員具有同等的社會地位,對于解除廣大律師的后顧之憂,提高律師的社會地位,發(fā)揮律師的作用,保障律師依法執(zhí)業(yè)起到了積極的作用。

20世紀90年代初,與我國在經(jīng)濟體制改革的發(fā)展相適應,我國的政治體制改革也隨之進行,作為政治體制組成部分的律師體制也進行了改革,各地律師事務所紛紛與當?shù)厮痉ㄐ姓块T脫鉤,由原來的國資所向合伙所轉(zhuǎn)變。這樣,律師就失去了原來國家工作人員的身份,脫去了“國家”的外衣,不再具有國家性,由“管理者”變成了“服務者”。因此,我國1996年制定的律師法將律師定義為“依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員”。但在實踐中,律師進一步被引申為社會中介人員。從國家到社會,從漠視商業(yè)化屬性到過度商業(yè)化,我國律師的職業(yè)定位從一端走向了另一端。漠視商業(yè)化屬性,會束縛律師業(yè)的發(fā)展;過度商業(yè)化,少數(shù)律師又把追逐名利、金錢放在首位,使社會對律師職業(yè)產(chǎn)生質(zhì)疑和不滿,導致一些律師在辦案中只是將精力集中在兩個方面:一是收集對當事人有利的證據(jù),二是尋找對當事人有利的法律條文、司法解釋、行政解釋、政府文件與判例等。在過度商業(yè)化和維護公平正義的沖撞中,律師的角色之惑困擾著律師。

新《律師法》將律師職業(yè)定位為“為當事人提供法律服務”,“律師應當維護當事人的合法權(quán)益,維護法律的正確實施,維護社會公平和正義?!边@三個“維護”完善了我國“律師”這個名稱的內(nèi)涵,明確了律師肩負的社會責任,確定了律師職業(yè)的社會定位。同時律師的這一定位,也是是律師職業(yè)本質(zhì)屬性的回歸,有助于增強律師的責任感、使命感,有助于提高人們對律師社會角色的認識和尊重。律師法的修訂重新界定了律師的性質(zhì),使我國律師的性質(zhì)更科學,更合理,反映了我國律師的本質(zhì)屬性。從律師的自身屬性看,律師法規(guī)定我國律師是取得律師執(zhí)業(yè)證書的執(zhí)業(yè)人員。也就是說,如果只通過國家司法考試取得律師資格,但是沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人,還不能稱作為律師。只有取得執(zhí)業(yè)證書的人,才稱得上是執(zhí)業(yè)人員。這一規(guī)定將律師與從事法律服務的其他專業(yè)人員,諸如企業(yè)事業(yè)單位內(nèi)部的法律顧問、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務所以及各種法律咨詢服務機構(gòu)的工作人員區(qū)別開來,反映了律師的本質(zhì)特征。值得注意的是,在一個法治的國度里,律師是私權(quán)利制約公權(quán)力的代表,是民眾利益主張的代言人,是唯一能代表公民權(quán)利抗辯國家公權(quán)力的專業(yè)人士。修訂后律師法的職業(yè)定位正在向這一目標靠近。

當下社會大眾存在律師就是當事人代言人的錯誤社會定位,認為讓律師維護社會公平和正義要求過高,在現(xiàn)實生活中很難實現(xiàn)。但我認為,律師在為當事人提供專業(yè)法律服務的過程中,促進了法律的實施,維護了社會公平和正義。德國民法學者耶林的《為權(quán)利而斗爭》,其中一個很重要的觀點,為權(quán)利而斗爭不僅是權(quán)利者對自己的義務,也是權(quán)利者對社會的義務。如果沒有權(quán)利,則人如同家畜,因此古代奴隸被視為兩條腿的家畜;不主張權(quán)利,等于自貶人格。維護自己的合法權(quán)益不僅僅是為一己之私,與之同時,個人權(quán)利問題轉(zhuǎn)換為國家現(xiàn)行法的實現(xiàn)問題。只有每個人都主張自己的合法權(quán)益,紙上的法才是有生命力的法。中國傳統(tǒng)文化強調(diào)“無訟”、“訟則兇”,國人遇事往往隱忍,甚至以“舍財免災”自我安慰。然而,漠視權(quán)利,不僅不能享受法律賦予的權(quán)利,無形中還會縱容違法犯罪。當侵犯他人合法權(quán)益不用承擔法律責任,反而可以獲取違法利益時,違法者只會越來越猖獗,善良無辜的人們只會越來越不安,而法律則變成一紙空文。律師的執(zhí)業(yè)活動就是為當事人主張權(quán)利,在運用專業(yè)法律知識的過程中還可以傳播法律,限制公權(quán)力的濫用,把法律規(guī)定變?yōu)楝F(xiàn)實。只有權(quán)利者的權(quán)利得到法律保護,違法者的違法行為受到法律制裁,法律才會在每個人心中樹立權(quán)威,每個人才會自覺遵守法律,這樣的社會才是真正的法治國家、和諧社會。從這個意義上講,律師執(zhí)業(yè)活動本身就是維護法律權(quán)威、維護社會正義。

事實上,律師執(zhí)業(yè)固然有其追求經(jīng)濟效益的目的,但社會效益也應當是律師執(zhí)業(yè)的基本目的之一,這種社會效益的表現(xiàn)就是人權(quán)得到保障、正義得以伸張、權(quán)益得以維護。新修改的律師法對律師職業(yè)性質(zhì)的重新定位,更好地反映了律師的職業(yè)特點,更加符合律師的專業(yè)屬性,有助于增強律師的職業(yè)責任感、使命感,有助于提高社會對律師社會角色的認識和尊重。

律師使命之一:維護當事人的合法權(quán)益

根據(jù)律師法的規(guī)定,律師依法維護當事人的合法權(quán)益的方式主要有:1、律師擔任法律顧問的,應當為聘請人就有關法律問題提供意見,草擬、審查法律文書,代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動,辦理聘請人委托的其他法律事務,維護聘請人的合法權(quán)益;2、在刑事訴訟活動中,律師可以擔任辯護人,幫助犯罪嫌疑人或者被告人行使辯護權(quán),依據(jù)事實和法律提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,使無罪之人不受刑事追究,有罪之人不受過當處罰,從而有效地保護犯罪嫌疑人和刑事被告人的合法權(quán)益不受侵犯;律師還可以擔任公訴案件被害人的訴訟代理人,站在被害人的立場,揭露、控訴、證實犯罪,依法維護被害人的合法權(quán)益;在自訴案件和刑事附帶民事案件中,律師也可以接受自訴人或當事人的委托,擔任代理人,維護委托人合法權(quán)益;3、在民事、行政訴訟活動中以及非訴訟法律事務中,律師均可以成為一方當事人的代理人,從適用法律、提供證據(jù)、審查判斷證據(jù)及有關訴訟程序上給當事人提供法律幫助,維護其合法權(quán)益。

律師使命之二:維護法律的正確實施

“徒法不足以自行”,法律能否真正應用于實踐,在實踐中發(fā)揮應有作用,取決于人們對它的理解、掌握及運用。 律師具有法律專業(yè)知識,因此,律師在維護法律的正確實施方面具有優(yōu)勢。在我國,維護法律的正確實施是律師的一項職責,也是律師法的立法指導思想和基本要求。

維護法律的正確實施是律師在執(zhí)業(yè)活動中,通過維護當事人的合法權(quán)益的方式來實現(xiàn)的。在刑事訴訟活動中,律師要幫助刑事被告人行使辯護權(quán),依據(jù)事實和法律進行無罪、罪輕和減輕、免除刑事處罰的辯護,并通過向人民法院提供證據(jù),證實和指出人民檢察院對被告人的指控中存在的問題等,使人民法院兼聽則明,作出正確的判決,從而維護法律的正確實施。在民事、經(jīng)濟、行政訴訟活動中,律師代理當事人一方參加訴訟,從適用法律、提供證據(jù)和在訴訟程序上給當事人提供法律幫助,從而達到維護法律正確實施的目的。

律師在辦理具體案件的過程中,還能起到監(jiān)督、制約人民法院的作用,以促使其正確適用法律、秉公辦案,不徇私枉法。我們通常認為法官是公平正義的化身,但法官也是人,“人非圣賢,孰能無過”,法官的過錯會給法律的正確實施帶來非常大的負面影響。律師通過行使辯護權(quán)和代理權(quán),向人民法院提出如何適用法律的具體意見,指出人民法院在法律適用上存在的問題,有利于人民法院正確地執(zhí)行法律,以維護法律的正確實施。

律師使命之三:維護社會公平和正義

維護社會公平和正義可以說是律師前兩個使命的進一步升華,也是前兩個使命的終極目標。在律師制度比較完善的西方國家,當事人的權(quán)利一旦受到侵害,或陷入某種糾紛之中,他們立即會想到求助于律師,請求律師保護自己的合法權(quán)益。西方國家的律師法,都將維護人權(quán)作為律師的重要職責。比如日本律師法第一條規(guī)定:“律師以維護基本人權(quán)、實現(xiàn)社會正義為使命”。律師既是資本主義國家政治、法律的捍衛(wèi)者,也是公民或當事人的合法權(quán)益的捍衛(wèi)者。維護人權(quán),實現(xiàn)社會正義是西方國家律師制度的核心價值。

在當代中國,強調(diào)律師維護社會公平和正義的使命具有重要的現(xiàn)實意義。雖然隨著全社會法制意識的提高,律師執(zhí)業(yè)在維護人權(quán)、實現(xiàn)社會正義方面的重要性得到民眾的廣泛認同,但在許多人的傳統(tǒng)思維中對律師仍抱有種種偏見。這既依賴于民眾法律素質(zhì)的提高,也依賴于律師自身的定位。如果律師以維護社會公平正義為己任,就會在社會樹立起良好的職業(yè)形象,為律師廣泛、全面地參與國家的經(jīng)濟、社會和政治生活創(chuàng)造條件,以實現(xiàn)社會公平與正義為自己的職業(yè)價值取向,在依法治國、建設社會主義法治國家中發(fā)揮重要作用。

7.律師的任務

一、中國律師的任務

所謂律師的任務,有兩層含義,第一層含義是指律師通過其各項業(yè)務活動的實施所要實現(xiàn)的目的。第二層含義是指律師在各項業(yè)務活動的開展過程中所要擔負的責任。

我國《律師法》的第2條從立法上明確了律師任務的內(nèi)容,即通過向社會提供法律服務來維護當事人的合法權(quán)益,并實現(xiàn)維護法律的正確實施的最終目的?!堵蓭煼ā反_定律師的主體身份是社會的法律中介服務人員,將律師確定為社會唯一的具有合法服務身份的執(zhí)業(yè)主體,因此,律師就成為社會中法律服務職能的當然的承擔者。

律師這一獨立職業(yè)層次的產(chǎn)生,與社會的發(fā)展對法律中介服務的客觀需要是分不開的。法制建設是我國構(gòu)筑市場經(jīng)濟體系過程中的必要條件,法制的完善必然帶來社會法律關系的紛繁復雜,這一社會發(fā)展的客觀趨勢,不僅會帶來法律文化觀念的變化,也會使原本就是因社會的客觀需要而從社會的一般階層中脫離出來的獨立執(zhí)業(yè)階層的律師有了更廣闊的用武之地。人們對律師所提供的法律中介服務的依賴程度的提高,從一定意義上來講,既標志著社會群體法制觀念的強化,又反映出民主與法制建設的日趨完善,也更體現(xiàn)出《律師法》確定律師這項任務的重要意義。

二、中國律師的具體任務

律師的具體任務是維護當事人的合法權(quán)益。作為社會的法律中介服務人員,律師必須通過向社會提供法律幫助的途徑和方式,來維護具體所承辦的每一起案件中代理的當事人的合法權(quán)益。從這個意義出發(fā),律師的這項任務,實際上反映了律師執(zhí)業(yè)的具體目的。律師執(zhí)業(yè)的前提大多是當事人的委托,而這一委托是當事人基于對律師的充分信任的心理支配下完成的,而該心理產(chǎn)生的底蘊往往是當事人心目中普遍建立起的對律師能維護其合法公益的一般共識。故此,律師必須維護其當事人的合法權(quán)益,忠實于當事人的合法權(quán)益。律師的這項任務決定了律師執(zhí)業(yè)的宗旨與司法仲裁人員的活動宗旨之間的差異,即司法仲裁人員必須居中公正裁決,維護當事人的合法權(quán)益,而律師只維護其所代理或辯護的一方當事人的合法權(quán)益。律師的這項任務不僅在《律師法》中有所體現(xiàn),且在其他相關部門法中也有所體現(xiàn),例如,我國《刑事訴訟法》第35條規(guī)定: “辯護人的責任是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益?!?

維護當事人的權(quán)益的前提是合法,合法要求是律師該項任務的核心。律師是社會的法律工作者,而不是當事人的雇傭,故我國律師所具有的相對獨立的法律地位,使我國律師有法律上的條件拒絕當事人的不合法委托請求。為此,我國《律師法》第29條就律師拒絕辯護或者代理的條件作了具體的規(guī)定,即律師在接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但如果當事人委托的事項違法,或委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人隱瞞事實的,律師有權(quán)拒絕辯護或者代理。該項規(guī)定充分體現(xiàn)了律師應維護當事人合法權(quán)益的任務的精神實質(zhì)。

維護當事人的合法權(quán)益,其最高宗旨是“合法”。因此,當國家、集體、個人利益發(fā)生沖突時,作為律師的執(zhí)業(yè)宗旨首先是強調(diào)權(quán)益的合法性。合法應當成為律師在權(quán)衡利益沖突中確定價值取向的唯一尺度。當然,在合法的前提下,則應當考慮個人服從集體,集體服從國家的利益分配原則。強調(diào)“合法”為最高宗旨,實際上正是倡導了法制這一重大國家利益。

三、中國律師的根本任務

律師的根本任務是維護法律的正確實施。其有兩層含義:

第一,律師必須強化其自身的嚴格依法辦事的要求。法律是律師的生命之源,褻瀆法律意味著斷絕律師的生命源泉。我們會詛咒在一條我們賴以生存的母親河邊開設有毒污染源的工廠的行為,也會不容忍那些排放污染源的行徑,但我們是否會將律師自身不依法辦事的現(xiàn)象視作類似于破壞生命之源的行徑呢?答案是肯定的。作為法律工作者的律師,維護其賴以生存、發(fā)展的法律得以正確實施,是其不可推托的天職。

第二,律師有責任敦促執(zhí)法機關和當事人嚴格依法辦事。律師是法律服務者,所以,律師的天職決定了律師比一般公民多了一份責任,即監(jiān)督和促使執(zhí)法機關和當事人嚴格依法辦事。在此,不僅需要律師對該項天職的充分認識,更需要律師有維持社會正義和維護法律正確實施的勇氣的膽略。

律師以上三項任務是一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一體。律師的具體任務是通過形式任務來完成的,而具體任務和形式任務則統(tǒng)一在根本任務的精神原則下,每一項具體任務均要通過向當事人提供法律幫助的途徑和方式來實現(xiàn),而該途徑和方式的設定,是為了最終維護法律的正確實施。

8.律師執(zhí)業(yè)的條件

根據(jù)《律師法》的規(guī)定,取得我國律師執(zhí)業(yè)的法定條件有兩方面:一方面是法定資格條件,另一方面是法定任職條件。我國律師法所確立的律師資格與律師職務相分離的模式,決定了一個中國公民要成為一名注冊律師,必須既具備律師資格條件,也具備律師任職條件。

一、律師法定資格條件:

1、得律師資格的條件和程序

律師資格是國家以法定形式所確認的公民規(guī)定了律師資格的考試取得途徑和考核取得途徑的條件?!堵蓭煼ā返?條規(guī)定了公民通過考試途徑取得律師資格的條件,即“國家實行律師資格全國統(tǒng)一考試制度。具有高等院校法學專科以上學歷或者同等專業(yè)水平,以及高等院校其他專業(yè)本科以上學歷的人員經(jīng)律師資格考試合格的,由國務院司法行政部門授予律師資格?!庇纱丝梢姡ㄟ^考試途徑取得我國律師資格的基本條件有以下兩個環(huán)節(jié)構(gòu)成。

第一、參加律師資格考試的條件。該條件是對參考人員的入考條件限制,主要分為兩個層次:第一層次是法學類專業(yè)人才的入考條件,即法學??埔陨蠈W歷或者等同于法學??祁惖膶I(yè)水平者;第二層次是非法學類專業(yè)人才的入考條件,其要求是本科以上學歷的專業(yè)人員。

第二、經(jīng)參加考試成績合格。該條件是對入考人員的最張考試要求。

一個公民參加全國律師資格統(tǒng)一考試,如果成績合格,經(jīng)所在地司法行政機關審查,其政治,品行,身體,學歷等條件均合格后,報省、自治區(qū)、直轄市的司法廳(局)批準,授予律師資格,并報司法部備案。

我國律師資格考試自1986年開始,在1990年以前是每二年進行一次,自1993年以后,改為每年開考一次。為我國律師事業(yè)的振興和發(fā)展輸送并儲備了大批合格的專業(yè)人才,同時也對提高律師隊伍的素質(zhì)和社會地位產(chǎn)生了積極影響。

2、師資格的保留

律師資格的保留,是指律師被調(diào)動工作后,在其停止履行律師職務期間,對其已取得的律師資格不予取消并予保留。根據(jù)司法部有關行政文件的規(guī)定,對于下列情況之一的律師,只收回其執(zhí)業(yè)證書,但保留其律師資格;

(1)、調(diào)往人民檢察院、人民法院、公安機關、國家安全機關、勞動及勞教機關工作的人員;

(2)、當選為各級人民代表大會常務委員會委員和法制委員會委員的;

(3)、調(diào)往黨委政法委員會和紀委檢查委員會工作的人員;

(4)、調(diào)往行政審計機關和監(jiān)察部門工作的人員。

3、律師資格的喪失

律師資格的喪失有兩種情況:一種是已經(jīng)取得律師資格但尚未領取律師執(zhí)業(yè)證書者的資格喪失情況;另一種是已經(jīng)取得律師資格的執(zhí)業(yè)證書者資格喪失情況。第一種情況下要以經(jīng)由省、自治區(qū)、直轄市司法廳(局)報經(jīng)司法部批準取消其律師資格的情形有:

(1)、被判處刑罰的;

(2)、嚴重違反國家法律、法令和政策規(guī)定的;

(3)、國家公務員被開除公職的;

(4)、共產(chǎn)黨員違反黨紀被開除黨籍的;

(5)、未被批準取得律師工作執(zhí)照,但以律師名義擅自接受委托,從事律師業(yè)務,經(jīng)警告仍不改正的。

后一種情況主要因執(zhí)業(yè)律師有嚴懲不稱職行為,嚴懲違反律師的職業(yè)道德規(guī)范和有關執(zhí)業(yè)紀律,或犯有其他嚴重錯誤,由省、自治區(qū)、直轄市的司法行政機關依照《律師懲戒規(guī)則》報經(jīng)司法部取消其律師資格。

二、律師法定任職條件

1、領取律師執(zhí)業(yè)證書的條件和程序

根據(jù)我國《律師法》第8條,第9條,第10條,第11條的規(guī)定,凡擁護我國憲法并符合下列條件者,可以在已具備律師資格的前提下,申請領取律師任職的標志即執(zhí)業(yè)證書;第一,在律師事務所實習滿一年;第二,品行良好。

律師執(zhí)業(yè)證書申辦的程序如下:

(1)、本人提出申請。本人用書面形式提出申請,申請時應提供下列材料:申請書;律師資格證明;申請人實習所在的律師事務所為其出具的實習證明材料;本人身份證明的復印件。

(2)申報,批準程序。申請律師執(zhí)業(yè)者由其本人向所落實的律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)提出申請,由接受申請的律師事務所對申請人的條件進行考查后,逐級上報至省、自治區(qū)、直轄市的司法行政機關審核,司法行政機關經(jīng)審查認為申請者符合《律師法》規(guī)定的律師執(zhí)業(yè)條件者,即在接受申請材料后三十日內(nèi)頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書;對于不符合《律師法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件者,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書,并應當自收到申請之日起三十日內(nèi)以書面形式通知申請人及所在的律師事務所。

2、取律師執(zhí)業(yè)證書的權(quán)利限制

我國《律師法》第12條規(guī)定:“律師應當在一個律師事務所執(zhí)業(yè),不得同時在兩個以上律師事務所執(zhí)業(yè)”。《律師法》的這一規(guī)定限制了律師領取執(zhí)業(yè)證書的權(quán)利,即一名律師只能以一個律師事務所的執(zhí)業(yè)律師名義對外執(zhí)業(yè),不得同時領取兩份以上的律師執(zhí)業(yè)證書并同時就職于兩個以上的律師事務所。設定這一權(quán)利限制措施的宗旨是為了確保律師執(zhí)業(yè)證書的情形。

3、予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書的情形

司法行政部門在審查申請律師執(zhí)業(yè)證書的申請人情況過程中,若發(fā)現(xiàn)有下列情形之一者,應不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書;

(1)、無民事行為能力或者限制民事行為能力的。該情形的確定應有權(quán)威簽定部門的鑒定結(jié)論,并以審查當時的民事行為能力的實際狀況確定之;

(2)、因故意犯罪受到刑事處罰的。該情形的確定基礎是故意犯罪,過失犯罪除外;

(3)、被開除公職或者被吊銷過律師職業(yè)證書者。這里的公職一般是指國家權(quán)力機關、國家司法機關和國家行政機關的公職人員。因上述第二及第三種情形而被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書者,則終身不能再申請律師執(zhí)業(yè)證書。

4、予批準頒發(fā)律師執(zhí)照及吊銷律師執(zhí)照的法律救濟

司法行政機關作出不予批準律師執(zhí)業(yè)申請決定或吊銷律師已取得的執(zhí)業(yè)證書的,均應以書面形式通知申請人或被吊銷執(zhí)照人。申請人或被吊銷執(zhí)照的律師對不予批準執(zhí)業(yè)及吊銷執(zhí)照的決定不服的,可以依法向作出決定的司法行政機關的上一級司法行政部門申請行政復議或者向法院提起行政訴訟。

5、師執(zhí)業(yè)的地域條件

我國《律師法》在充分考慮律師職業(yè)所具有的廣泛社會性及律師法制的統(tǒng)一性前提下,確立了律師執(zhí)業(yè)不受地域限制的原則,只要在中華人民共和國境內(nèi),我國律師均可依法執(zhí)業(yè)。

6、取得律師執(zhí)業(yè)證書而擅自執(zhí)業(yè)的法律責任

我國《律師法》將領取律師執(zhí)業(yè)證書作為律師執(zhí)業(yè)的必要前提,已取得律師資格但尚未領取律師執(zhí)業(yè)證書的人就不能以律師的名交和身份進行活動?!堵蓭煼ā返?14第規(guī)定,沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義執(zhí)業(yè),不得以牟取經(jīng)濟利益從事訴訟代理或者辯護業(yè)務。若出現(xiàn)該情形,由所在地的縣級以上地方人民政府司法行政部門責令停止非法執(zhí)業(yè),沒收違法所得,可以并處違法所得一倍以上五倍以下罰款。

此外,對冒充律師從事法律服務的,由公安機關追究違法冒充者的法律責任。如果冒充律師者因該違法行為產(chǎn)生所得,則由公安機關依法沒收。違法所得數(shù)額不大者,一般由公安機關并處五千元下罰款,十五日以下拘留。但如果違法所得數(shù)額較大或巨大,達到詐騙罪的立案標準,則由公安機關依法立案偵查,追究冒充律師執(zhí)業(yè)的違法者的刑事責任。

9.律師執(zhí)業(yè)的原則

律師執(zhí)業(yè)的基本原則,是指我國律師在執(zhí)行業(yè)務活動中,必須遵守的行為準則。我國《律師法》第3條對我國律師執(zhí)業(yè)應當遵循的基本原則作了明確的規(guī)定,根據(jù)這條法律規(guī)定,我國律師執(zhí)業(yè)的基本原則包括:

(1)遵守憲法和法律原則;

(2)恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律原則;

(3)以事實為根據(jù),以法律為準繩原則;

(4)接受監(jiān)督和指導原則;

(5)依法執(zhí)業(yè)受法律保護原則。這些基本原則的貫徹,對于保障律師依法執(zhí)行業(yè)務,規(guī)范律師的行為,維護當事人的合法權(quán)益,維護法律和正確實施,發(fā)揮律師在社會主義法制建設中的積極作用,都具有重要的意義。

遵守憲法和法律原則,是指律師在執(zhí)業(yè)活動中,必須嚴格遵守我國憲法和法律,用憲法和法律的規(guī)范約束自己的行為,指導自己的全部執(zhí)業(yè)活動。在為社會提供法律顧問服務中,必須努力保障憲法和法律的正確實施;積極同一切違反憲法和法律的現(xiàn)象作斗爭。

憲法是國家的根本大法,是治國安邦的總章程,是實現(xiàn)國家總?cè)蝿盏母颈WC。憲法以四項基本原則為指導思想,規(guī)定了我國的社會制度,國家制度,國家機構(gòu)和活動原則,以及公民的基本權(quán)利和義務等。其他各項法律都是根據(jù)憲法、在憲法指導下制定的,是憲法精神的具體化,只有它們的貫徹實施,才能保障憲法的實現(xiàn)。憲法和法律反映了我國各族人民的意志,體現(xiàn)了廣大人民群眾的利益。

我國《律師法》第3條規(guī)定,“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律。”這是國家通過立法的形式,把遵守憲法和法律作為律師執(zhí)業(yè)必須遵守的原則。國家制訂律師法,設立律師制度,其目的是為了加強和健全國家的法制,并把它作為一項民主法律制度加以確立。因此,對律師貫徹遵守憲法和法律原則的要求是:第一,每個律師在執(zhí)業(yè)活動中,在維護當事人的合法權(quán)益的同時,必須維護法律的正確實施。當事人之所以要聘請律師,是因為其合法權(quán)益遭到不法侵害,需要法律保護,才需要律師提供法律幫助。維護當事人的合法權(quán)益,是接受當事人委托的律師事務所的責任,也是被律師事務所指派為當事人提供法律幫助的律師事務所的責職。

但是,維護當事人的合法權(quán)益,律師只能通過維護法律正確實施的途徑去實現(xiàn),而不能通過其他的途徑去實現(xiàn)。不允許通過非法途徑去維護當事人合法利益。換而言之,律師絕不能采用破壞法律正確實施的手段去維護當事人的合法權(quán)益。比如,當事人甲,根據(jù)合同約定的時間付款,雖經(jīng)多次催討,仍無結(jié)果。于是甲即聘請律師提供法律幫助。由于乙違反了合同,破壞合同法的正確實施,導致甲的十萬元貨款無法追回。律師要維護甲的合法權(quán)益,追回十萬元貨款,可以向法院起訴,請求法院依法判令乙償還欠甲之貨款,。如果乙不履行判決,可以申請法院強制執(zhí)行,追回貨款。這樣既維護了當事人的合法權(quán)益,又維護了合同法的正確執(zhí)行。如果律師伙同當事人采用暴力將乙拘禁,對乙施以肉刑,逼乙交出十萬元。這雖維護了當事人的合法權(quán)益,但卻破壞了國家法律的正確實施,自己要承擔法律責任。

第二,律師在執(zhí)業(yè)活動中,必須堅持服務性與法律性的結(jié)合。律師的職責就是向社會提供法律服務,這是律師存在和發(fā)展的基礎。律師如果沒有對社會性的服務性,也就沒有律師的業(yè)務活動。但是,律師的服務性離不開法律性。社會之所以需要律師服務,是由于法律性的要求。如果沒有法律性要求,社會就不需律師提供法律幫助。

可見服務性與法律性既是相互儲存的,又是相互促進的。社會主義法制建設的發(fā)展和完善,需要律師發(fā)展業(yè)務,為社會提供良好的服務。如果沒有律師事業(yè)的發(fā)展,為社會提供充分的良好的法律服務,法制不可能完善,因此,律師在執(zhí)業(yè)活動中,既要有服務性,又要有法律性,要做到法律性與服務性的統(tǒng)一,既要對當事人負責,又要對國家和人民負責,對法制建設負責。每個律師都要充分認識到,對國家對人民負責和對當事人的負責應該是統(tǒng)一的,而不能是矛盾的。

律師認真貫徹遵守憲法和法律原則的意義在于:

(1)有利于推動社會主義法制建設的發(fā)展和完善;

(2)有利于實現(xiàn)以法治國、以法治省、市,以法治企事業(yè)單位,保障社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展;

(3)有利于律師隊伍建設,發(fā)展律師業(yè)務,提高為社會提供法律服務的質(zhì)量;

(4)有利于保障憲法和法律的正確實施;

(5)有利于保障公民合法權(quán)益。

10.律師的受理業(yè)務

律師可以從事下列業(yè)務:

(一)接受自然人、法人或者其他組織的委托,擔任法律顧問;

(二)接受民事案件、行政案件當事人的委托,擔任代理人,參加訴訟;

(三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托,為其提供法律咨詢,代理申訴、控告,為被逮捕的犯罪嫌疑人申請取保候?qū)?,接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,擔任辯護人,接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托,擔任代理人,參加訴訟;

(四)接受委托,代理各類訴訟案件的申訴;

(五)接受委托,參加調(diào)解、仲裁活動;

(六)接受委托,提供非訴訟法律服務;

(七)解答有關法律的詢問、代寫訴訟文書和有關法律事務的其他文書。

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