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電子商務立法

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1.什么是電子商務立法

  電子商務立法是商事交易上的程序法,它所調整的是當事人之間因交易形式的使用而引起的權利義務關系。

  子商務立法是推動電子商務發(fā)展的前提和保障,已成為目前國際關注的重點。盡快在全球范圍內營造良好的電子商務法律環(huán)境,已成為國際社會的共識,電子商務立法的目的是營造一個有利于電子商務發(fā)展的內外環(huán)境,并促進世界經(jīng)濟的健康發(fā)展。[1]

2.電子商務立法的范圍[2]

  1、電子商務法的調整對象

  調整對象是立法的核心問題,它揭示了立法調整的特定主體所產生的特定社會關系,也是一法區(qū)別于另一法的基本標準。根據(jù)電子商務的內在本質和特點,我們認為,電子商務法的調整對象應當是電子商務交易活動中發(fā)生的各種社會關系,而這類社會關系是在廣泛采用新型信息技術并將這些技術應用于商業(yè)領域后才形成的特殊社會關系,它交叉存在于虛擬社會和實體社會之間,有別于實體社會中的各種社會關系,且完全獨立于現(xiàn)行法律的調整范圍。

  2、電子商務法所涉及的技術范圍

  雖然擬定電子商務法時經(jīng)常提及比較先進的通信技術,如電子數(shù)據(jù)交換電子郵件,但電子商務法所依據(jù)的原則及其條款也應適用于不太先進的通信技術,如電傳、傳真等??赡艽嬖谶@種情況,即最初以標準化電子數(shù)據(jù)交換形式發(fā)出數(shù)字化信息,后來在發(fā)信人和收信人之間傳遞過程中的某一環(huán)節(jié)改為采用計算機生成的電傳形式或計算機打印的傳真、復印件形式來傳送。一個數(shù)據(jù)電文可能最初是口頭傳遞的,最后改用傳真、復印件,或者最初采用傳真、復印件形式,最后變成了電子數(shù)據(jù)交換電文。

  3、電子商務法所涉及的商務范圍

  從本質上講,電子商務仍然是一種商務活動。因此,電子商務法需要涵蓋電子商務環(huán)境合同、支付、商品配送的演變形式和操作規(guī)則,需要涵蓋交易雙方、間商和政府的地位、作用及運行規(guī)范,也需要涵蓋涉及交易安全的大量問題,同時,還需要涵蓋某些現(xiàn)有民法、商法尚未涉及的特定領域。

3.電子商務立法的目的[2]

  1、為電子商務的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境

  隨著電子商務的普及,數(shù)據(jù)電文的使用正在急劇增多。然而,以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文法律效力(或有效性)的不確定性而受到影響。起草電子商務法的目的,是要向電子商務的各類參與者提供一套虛擬環(huán)境下進行交易的規(guī)則,說明怎樣去消除此類法律障礙,如何為所謂的“電子商務”創(chuàng)造一種比較可靠的法律環(huán)境,克服進一步使用電子商務所遇到的法律障礙。

  2、彌補現(xiàn)有法律的缺陷和不足

  電子商務單獨立法,是因為國家有關傳遞和存儲信息的現(xiàn)行法規(guī)不夠完備或已經(jīng)過時,是因為那些文件起草時還沒有預見到電子商務的使用。在某些情況下,現(xiàn)行法規(guī)通過規(guī)定要使用“書面”、“經(jīng)簽字的”或“原始”文件等,對現(xiàn)代通信手段的使用施加了某些限制或包含有限制的含義。盡管國家就信息的某些方面頒布了具體規(guī)定,但仍然沒有全面涉及電子商務的立法,這種情況可能使人們無法準確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質和有效性,也無法完全相信電子支付的安全性。此外,在日益廣泛使用電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換的同時,也有必要對傳真、電話和E-mail等通信技術制定相應的法律和規(guī)范。

  3、鼓勵使用現(xiàn)代信息技術促進交易活動

  電子商務法的目標包括使電子商務的使用成為可能或為此創(chuàng)造方便條件,平等對待基于書面文件的用戶和基于數(shù)據(jù)電文的用戶,充分發(fā)揮高科技手段在商務活動中的作用。這些目標都是促進經(jīng)濟增長和提高國際、國內貿易效率的關鍵所在。從這一點講,電子商務立法的目的不是要從技術角度來處理電子商務中的關系,而是創(chuàng)立盡可能安全的法律環(huán)境,以便有助于通信各方之間高效率地進行電子商務活動。

4.電子商務立法的原則[1]

  在構建電子商務法律體系的過程中應當把握一些立法原則,即制定法律的基本出發(fā)點和制定過程中應當遵循的方向和準則。電子商務立法的基本原則貫穿于整個電子商務立法,對各項電子商務制度和法律環(huán)境起統(tǒng)率和指導作用。

5.電子商務立法的必要性[1]

  1.電子商務的發(fā)展需要法律的保障

  電子商務在虛擬的網(wǎng)絡空間里進行,涉及電子資金劃撥、網(wǎng)絡知識產權、網(wǎng)上交易產品質量等內容,電子商務獨特的運作方式向現(xiàn)有的商務規(guī)范模式提出了技術、財務和交易安全等方面的重大挑戰(zhàn)。從總體上說,與電子商務的迅速發(fā)展相比,與之相關的法律法規(guī)顯得滯后。不僅發(fā)展中國家如此,就是發(fā)達國家也并未徹底解決。據(jù)報道,美國許多州政府都在報怨電子商務使它們損失數(shù)十億美元稅收。從目前中國的立法情況看,國內關于電子商務方面的法律很不完善,在目前的技術和管理條件下,對政府而言,網(wǎng)絡貿易已經(jīng)成了稅收“漏斗”;對消費者而言,網(wǎng)上購物權益和安全性無法得到保障;由于網(wǎng)上金融的發(fā)展尚未完善,網(wǎng)上黑客隨時可能出現(xiàn),網(wǎng)上交易的安全性遠遠低于有形交易,尤其是個人隱私問題更是無法保障;對生產廠家而言,欺詐可能更是無處不在,信譽無從保證,一系列侵犯網(wǎng)絡安全和信息安全的惡性事件不斷地給人們敲響警鐘。

  電子商務是網(wǎng)絡技術在商務活動中應用的產物,是一個新事物,由于其與傳統(tǒng)交易形式有很大的差異,對社會各個領域都帶來很大的沖擊,因而涌現(xiàn)出許多問題。作為調整社會關系的重要工具,法律必然受到電子商務的巨大沖擊。比如網(wǎng)絡交易是否還適用傳統(tǒng)的稅收法律,如不進行實物交易是否要征稅,如何征稅,是否需要另立新稅種;電子合同的書面內容、簽字、原件和數(shù)據(jù)的證據(jù)效力等問題是否同于傳統(tǒng)的合同;以及網(wǎng)上交易的無形化在信用建立方面提出的電子簽名、電子交易認證必須通過立法加以保障。

  2.電子商務立法有利于促進電子商務發(fā)展

  電子商務芷法的目的是消除阻礙電子商務發(fā)展的法律障礙,消除現(xiàn)有法律上的不適用性,保護合理的商業(yè)預期,保障交易安全。例如,新加坡“電子交易法”第一章的第三條“目的與結構”中對其立法目的有明確的闡述,其中(b)款規(guī)定:本案立法的目的是“促進電子商務,消除因書面和簽名要求的小冊定所致的電子商務的壁壘,推動實施安全的電子商務所必需的法律基礎和商務基礎的發(fā)展?!?

  3.電子商務立法還存在著大量問題需要完善

  目前在世界范圍內雖然有了聯(lián)合國貿法會《電子商務示范法》及一系列的國際統(tǒng)一規(guī)則,但均不構成直接有效的國際法律規(guī)范,只是起到參考的作用;且由于各國法律制度的差異性,在許多方面沒再做出具體性的規(guī)定,有的只提出一個總原則,留待各國的國內法今后解決。與此同時,盡管許多國家都對國內的原有立法進行了相應的調整,但仍限于局部性與臨時性的對策,專門性與基礎性的立法很少。在電子商務實踐中,仍多以當事人之間協(xié)議的方式來彌補法律規(guī)范的不足,具有很大的局限性。由此可見,電子商務的法律問題目前遠未解決,而這‘解決最終將取決于各國立法的徹底調整以及有關國際統(tǒng)一規(guī)則的最終確立。

  4.我國電子商務的法制建設任重而道遠

  首先,我國尚處于社會主義建設初級階段,市場經(jīng)濟條件下的法制建設遠遠落后于發(fā)達的工業(yè)國家,加上我國現(xiàn)行涉及商務的法律法規(guī)基本上都是針對傳統(tǒng)的商務活動而建立的,實踐中已有很多不能適應電子商務的迅速發(fā)展。

  其次,發(fā)達國家和發(fā)展中國家在發(fā)展電子商務方面必然存在著利益沖突,圍繞如何制定規(guī)則和應當遵守什么樣的規(guī)則等原則問題也必然會進行力量和智慧的較量。在國內,電子商務帶來的變革也必然會引發(fā)各方既得利益的重新分配,為此需要通過立法加以協(xié)調。

  最后,電子商務的全球性特點使得中國電子商務的法制建設既要考慮國內的環(huán)境,又要與全球電子商務的法制建設同步,如果中國有關使用現(xiàn)代信息技術的法規(guī)與國際規(guī)范有較大差異,就會限制中國企業(yè)積極參與國際競爭。

  必須密切關注國際上電子商務方面的立法活動,積極融入國際規(guī)則的制定當中,并結合中國國情不斷完善中國電子商務發(fā)展的法律環(huán)境,推動電子商務的發(fā)展,以求謀得未來競爭的主動權。

6.電子商務立法的困難因素[1]

  1)由于電子商務的無國界性,越來越要求電子商務立法的國際一致性,這就面臨著各國社會制度、政治狀況、經(jīng)濟發(fā)展制度、現(xiàn)行法律法規(guī)、文化傳統(tǒng)等千差萬別的實際情況,協(xié)調成了最大難題。

  2、電子信息技術突飛猛進、日新月異,更新?lián)Q代的速度常常以月計,而立法程序相對較慢。

  3、目前與經(jīng)濟生活密切相關的主要法律,如消費者權益保護法、合同法、公司法等,都建立在傳統(tǒng)的有形商業(yè)之上,與無形的“網(wǎng)絡經(jīng)濟”并不完全適用。

  4、從世界范圍來看,電子商務在體系、組織、模式、法律、管理、技術等各方面都未完全成熟,特別是技術的發(fā)展尚不足以控制網(wǎng)上的一切交易行為,電子商務處于不斷發(fā)展變化之中也給立法造成了不小的困難。

7.國際電子商務立法的特點[3]

  1.國際電子商務立法先于各國國內法的制訂

  以往的國際經(jīng)濟貿易立法通常是先由各國制訂國內法律,然后由一些國家或國際組織針對各國國內法的差異和沖突進行協(xié)調,從而形成統(tǒng)一的國際經(jīng)貿法律。20世紀90年代以來,由于信息技術發(fā)展的跨越性和電子商務發(fā)展的迅猛性,在短短的幾年時間里,就已形成電子商務在全球普及的特點,因而使各國未能來得及制訂系統(tǒng)的電子商務的國內法規(guī)。同時,由于電子商務的全球性、跨國界的特點,任何國家單獨制訂的國內法規(guī)都難以適用于跨國界的電子交易,因而電子商務的立法一開始便是通過制訂國際法規(guī)而推廣到各國的。如聯(lián)合國國際貿易法委員會1996年頒布的《電子商務示范法》等,該法雖然沒有法律效力,卻為逐步解決電子商務法律問題奠定了基礎。

  2.國際電子商務立法具有邊制訂邊完善的特點

  由于電子商務發(fā)展迅猛,目前仍在高速發(fā)展過程中,電子商務遇到的法律問題還將在網(wǎng)絡發(fā)展過程中不斷出現(xiàn),因而要求目前就建立起完善的國際電子商務法律體系是不可能的。只能就目前已成熟或已達成共識的法律問題制訂相應的法規(guī),并在電子商務發(fā)展過程中加以不斷完善和修改。

  3.國際電子商務立法重點在于使過去制訂的法律具有適用性

  電子商務的發(fā)展帶來了許多新的法律問題,但電子商務本身并非同過去的交易方式相對立,而只是國際經(jīng)貿往來新的延伸。因此,電子商務國際立法的重點在于對過去制訂的國際經(jīng)貿法規(guī)加以補充、修改,使之適用于新的貿易方式。例如,1980年通過的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在制訂時并未預見到電子商務的發(fā)展,因而其合同訂立方面的規(guī)定實質上是對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的補充和完善,而并非推倒重來。

  4.國際電子商務立法相對于傳統(tǒng)立法更加繁多復雜

  電子商務的一個顯著特點是超越時間和空間的限制,能夠有效打破國際和地區(qū)之間各種有形和無形的壁壘,對世界經(jīng)濟貿易將產生難以估量的影響,同時,由于電子商務有效地降低了中小企業(yè)參與國際貿易的門檻,使電子商務中的國際化成分較其他貿易形式有所增加,這種特點決定了它的規(guī)則制定和執(zhí)行具有國際性。國際電子商務立法在制定時就自然會面臨各國社會制度、政治狀況、經(jīng)濟發(fā)展程度、法律法規(guī)和文化傳統(tǒng)千差萬別的難題。

8.我國電子商務立法的特點[4]

  1、我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的法制建設遠遠落后于發(fā)達國家,并且在傳統(tǒng)商業(yè)模式下的法制建設尚不健全,再加上我國熟悉和參與法制建設的人們又往往對信息技術和信息化建設了解不多,因此,我國電子商務的法制建設注定是。一場艱苦的戰(zhàn)斗。

  2、電子商務注定要在無國界的全球商務環(huán)境中運作(即電子商務必然是全球性的電子商務,而不僅僅是某個國家的國內業(yè)務),而我國的法制建設與。國際接軌。的要求尚有不小的差距。因此,我國嘻子商務的法制建設既要考慮到國內的環(huán)境,又要與全球電子商務的法制建設同步,從而必然是一場全方位的立體戰(zhàn)。

  3、在經(jīng)濟全球化的大環(huán)境下,發(fā)達國家和發(fā)展中國家在發(fā)展電子商務方面必然存在著利益沖突。圍繞如何制定。游戲規(guī)則。和應當遵守什么樣的。游戲規(guī)則。等原則問題也必然會進行實力和智慧的博弈。在國內,電子商務帶來的變革也必然會引發(fā)各方既得利益的重新分配。

  4、電子商務是在全球范圍內運作的極其復雜的社會系統(tǒng)工程,其法制建設的涉及面廣泛,內容也繁雜。既涉及國內法,又涉及國際法;既涉及民法,又涉及刑法;既要修改現(xiàn)有的法規(guī),又要制定新的法規(guī)。因此,我國電子商務的法制建設不可能一蹴而就,而必然是。一場馬拉松式的持久戰(zhàn)。

9.我國電子商務立法的現(xiàn)狀[5]

  我國于1994年開始出現(xiàn)電子商務模式,證券公司、金融結算機構、民航訂票、信用卡發(fā)放等領域已經(jīng)逐步電子化,并進行了大量有效的交易,為電子商務的發(fā)展積累了豐富的經(jīng)驗。就是在上述最先進入電子化交易的領域也未達到純粹無紙化程度,特別是電子商務最基本的法律問題(數(shù)據(jù)電訊法律規(guī)定、電子認證法律規(guī)定等)尚未解決,我國的電子商務和電子商務立法均處于初級階段。

  我國在計算機領域的法律法規(guī)主要有:《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》、《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《中國公眾多媒體通信管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》,以及1997年10月實施的新《刑法》中與計算機犯罪有關的條款。這些法律對我國計算機領域的規(guī)范管理,起到了不容忽視的巨大的作用。從20世紀90年代初開始,我國為了適應改革開放的需要,相繼頒布與實施了《著作權法》、《計算機軟件保護條例》、《計算機軟件著作權登記辦法》等法律法規(guī),目的是為了保護計算機軟件領域的知識產權。另外,《專利法》、《商標法》、《反不正當競爭法》、《技術合同法》等相關法律,也從不同的角度來保護計算機軟件知識產權。計算機軟件是人類的知識、經(jīng)驗與創(chuàng)造性勞動的結合,它理所當然地應當受到法律的保護。在1998年12月29日,國家公安部正式發(fā)布《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》。這是專門用于規(guī)范計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全,保護聯(lián)網(wǎng)業(yè)務的單位和個人的行為準則?!队嬎銠C信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》為公安部門正確行使職權提供了法律武器,以有效地查處利用計算機網(wǎng)絡進行違法犯罪的案件,確保計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)的公共安全,維護從事國際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務的單位與個人的合法權益。

  2005年4月1日,我國的第一個專門針對電子商務的法律《電子簽名法》正式實施,這是我國電子商務立法工作的里程碑?!峨娮雍灻ā返念C布,解決了電子商務活動中身份識別、數(shù)據(jù)安全和交易不可抵賴性等諸多問題的立法定位,為我國電子商務的發(fā)展奠定了堅實的基礎,也為我國下一步制定和實施《電子商務法》、《電子合同法》等一系列法律法規(guī)進行了積極探索,并鋪平了道路。

  我國目前專門的電子商務立法仍處于初始階段,除《電子簽名法》外,其他有關電子商務的法律內容僅在一些相關法律、法規(guī)、行政規(guī)章以及一些地方性法規(guī)中有所體現(xiàn)。譬如新頒布的《合同法》,在合同形式條款中加進了“數(shù)據(jù)電文”這一新的電子交易形式,又如我國《專利法實施條例》中規(guī)定可以電子通訊的方式提出專利申請。為了規(guī)范網(wǎng)上證券交易,防止證券欺詐,穩(wěn)定證券市場,保護消費者利益,中國證監(jiān)會于2000年4月14日頒布了《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》共6章35條,包括總則、業(yè)務規(guī)范、技術規(guī)范、信息披露、資格申請、附則等內容。2000年3月28日,北京市工商局印發(fā)了《北京市工商行政管理局網(wǎng)上經(jīng)營行為登記備案的通告》,旨在識別和規(guī)范利用因特網(wǎng)從事經(jīng)營活動的行為,增強政府服務意識,保護企業(yè)、消費者的合法權益。此外,國家新聞出版署在2000年頒布的《出版物發(fā)行管理暫行規(guī)定》,明確了對網(wǎng)上書店經(jīng)營行為的規(guī)范問題。我國在與互聯(lián)網(wǎng)相關的立法方面已經(jīng)取得了很大的進展。特別是2000年,《中華人民共和國電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務管理暫行規(guī)定》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務管理規(guī)定》等一系列法規(guī)的出臺,為電子商務開展的基礎——互聯(lián)網(wǎng)定制了詳細的規(guī)矩。但是,這些集中于網(wǎng)站經(jīng)營和通信管制方面的法規(guī)和規(guī)章,并沒有對在線交易運作環(huán)境和行為作出任何實質性的規(guī)范。國家尚未對于電子商務發(fā)展拿出一個整體方案和規(guī)劃,更沒有框架性規(guī)范性文件出臺。而電子商務發(fā)展的現(xiàn)實需求迫使相關政府和部門尋求解決方案和規(guī)范辦法。這使各個部門,從信息產業(yè)部等國務院各部委到各級地方政府,甚至地方行業(yè)主管部門想方設法添補空白。形形色色的部門或地方條例、規(guī)章、辦法和通告一發(fā)布或正在醞釀發(fā)布。

  中國標準化與信息分類編碼研究所的信息技術標準化室是我國EDI國家標準的組織、協(xié)調、制定與管理機構。近幾年來,信息技術標準化室制定了20多項EDI國家標準,建立了我國的EDI標準體系,開發(fā)了EDIFACT系列標準電子文本系統(tǒng)。目前,雖然已針對電子商務面臨的問題提出了一些解決方案,但是要真正解決電子商務的安全問題,還需要建立國家級的配套機制。目前,信息技術標準化室正在擬訂《電子商務標準化框架研究》初稿,將對相關的安全標準問題進行詳細的闡述。我國的電子商務要想真正地進入社會,就必須妥善解決網(wǎng)絡交易的安全問題,一些國家部門正嘗試解決這個問題,例如外經(jīng)貿部國際電子商務中心計劃建立CA機構。但從全國來看,網(wǎng)絡交易的安全建設還處于起步階段。我國的電子商務立法需要相關技術領域專家的共同參與,相互配合,既要照顧社會各方面的利益需求,又要考慮到電子商務的技術性特點。

10.國際電子商務立法的發(fā)展進程[3]

  電子商務的國際立法是隨著信息技術的發(fā)展而開展的,從電子商務立法發(fā)展情況來看,可以將國際電子商務的立法進程分為兩個時期。

  1.國際電子商務立法的早期

  20世紀80年代初,由于計算機技術已有相當發(fā)展,一些國家和企業(yè)開始大量使用計算機處理數(shù)據(jù),從而引起了一系列計算機數(shù)據(jù)的法律問題,例如計算機數(shù)據(jù)的“無紙化”特點與商業(yè)文件的“紙面”要求的沖突。為此,聯(lián)合國國際貿易法委員會(UNCRTRAL)于1984年向聯(lián)合國秘書長提交了《自動數(shù)據(jù)處理的法律問題》的報告,建議審視有關計算機記錄和系統(tǒng)的法律要求,從而揭開了電子商務國際立法的序幕。

  電子商務發(fā)展的早期,由于受到網(wǎng)絡技術發(fā)展的限制,國際電子商務立法只能局限于DI標準和規(guī)則的制訂,其影響也是有限的。

  2.國際電子商務立法高速發(fā)展期

  20世紀90年代初隨著因特網(wǎng)商業(yè)化和社會化的發(fā)展,從根本上改變了傳統(tǒng)的產業(yè)結構市場的運作方式,以因特網(wǎng)為基礎的電子商務出現(xiàn)了前所未有的迅速發(fā)展。聯(lián)合國貿法會遂在EDI規(guī)則研究與發(fā)展的基礎上,于1996年6月通過了《聯(lián)合國國際貿易法委員會電子商務示范法》。示范法的頒布為逐步解決電子商務的法律問題奠定了基礎,為各國制定本國電子商務法規(guī)提供了框架和示范文本。自1996年以來,在聯(lián)合國《電子商務示范法》制訂之后,一些國際組織與國家紛紛合作,制訂各種法律規(guī)范,形成了國際電子商務立法的高速發(fā)展期。

  1998年5月,世貿組織在一次部長級會議上通過了《關于全球電子商務宣言》、經(jīng)濟合作與發(fā)展組織1998年10月推出了《全球電子商務行動計劃》、歐盟于2000年5月通過了《電子商務指令》、美國于1998~2000年相繼出臺了《互聯(lián)網(wǎng)免稅法案》、《統(tǒng)一電子交易法》、《互聯(lián)網(wǎng)保護個人隱私的政策》、《電子簽名法》,歐日等國也先后提出了《歐洲電子商務行動方案》、 《歐盟支持電子商務共同宣言》、 《歐盟電子簽名的法律框架指南》以及《日本改善電子商務環(huán)境》文件……,這些法律規(guī)范為有關國家清掃發(fā)展電子商務的部分障礙,推動與保障電子商務的繁榮,起到了非常重要的作用。也正是有了電子商務立法的相關保障和促進的作用,才促使20世紀90年代中期以后一定時期內各國電子商務快速發(fā)展。

  從上述闡述可見,國際電子商務立法現(xiàn)已成為當前國際經(jīng)貿立法的熱點而受到各國及國際組織的關注,從而獲得快速發(fā)展。

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