海域使用權(quán)是指單位或者個人依法取得對國家所有的特定海域排他性的使用權(quán)。

1．權(quán)利主體因海域使用權(quán)的類型不同而異其規(guī)格

從權(quán)利主體方面看，按照《海域使用管理法》的用語，海域使用權(quán)的主體包括單位和個人(第3條第2款、第16條、第33條)。

結(jié)合具體類型的海域使用權(quán)觀察，會發(fā)現(xiàn)不同的海域使用權(quán)對權(quán)利主體的要求不同。例如，養(yǎng)殖海域使用權(quán)的主體限于漁民或漁業(yè)合作組織，探礦和采礦的用海權(quán)的主體必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，公益事業(yè)用海權(quán)(含海底電纜用海權(quán)、海底管線用海權(quán)等)、港口和修造船廠等建設(shè)工程用海權(quán)的主體亦然。

2．海域使用權(quán)的客體為海域

從權(quán)利客體角度看，海域使用權(quán)的客體為海域。依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，所謂海域，是指中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土(第2條第1款)。所謂內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)?；€向陸地一側(cè)至海岸線的海域(第2條第2款)。

3．海域使用權(quán)為用益物權(quán)

從權(quán)利的歸屬體系方面看，海域使用權(quán)是物權(quán)，且為用益物權(quán)。將海域使用權(quán)定位在物權(quán)，有以下理由支持：

(1)確立海域使用權(quán)制度的《海域使用管理法》，是全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的法律。這符合物權(quán)法定主義所要求的“法”的位階，為把海域使用權(quán)定位于物權(quán)提供了前提。

(2)按照《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)實(shí)行登記制度(第6條第1款)，由國務(wù)院批準(zhǔn)用海的，由國務(wù)院海洋行政主管部門登記造冊；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地方人民政府登記造冊(第19條)。國家建立海域使用統(tǒng)計制度，定期發(fā)布海域使用統(tǒng)計資料，依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)(《海域使用管理法》第6條)。這表明海域使用權(quán)有其完善的公示制度，為他人了解海域使用權(quán)的存在及其內(nèi)容提供了制度保障，符合物權(quán)對于公示的要求。

(3)《海域使用管理法》規(guī)定，海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個人不得侵犯(第23條第1款)。這表明海域使用權(quán)含有占有、使用、收益各項(xiàng)權(quán)能，顯現(xiàn)出海域使用權(quán)具有支配力，而非請求力。這符合物權(quán)的質(zhì)的規(guī)定性，而同債權(quán)的特點(diǎn)相異。

(4)《海域使用管理法》規(guī)定，海域使用權(quán)人對不妨害其使用海域的非排他性用?；顒樱坏米钃?第23條第2款)。阻撓、妨害海域使用權(quán)人依法使用海域的，海域使用權(quán)人可以請求海洋行政主管部門排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟(第44條)。這表明海域使用權(quán)具有排他性，而排他性是物權(quán)性質(zhì)的表現(xiàn)。

(5)債權(quán)因其為手段性權(quán)利，含有死亡的基因，一旦物權(quán)或與物權(quán)價值相當(dāng)?shù)臋?quán)利產(chǎn)生，它便因其目的達(dá)到而壽終正寢，故其存續(xù)期限一般較短，且大多不由法律直接規(guī)定。而物權(quán)由其目的及功能決定，其存續(xù)期限一般較長。依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的最高期限，分別為15年、20年、25年、30年、40年不等，顯然較長。如此之長的存續(xù)期限，再加上上述各種性質(zhì)綜合判斷，應(yīng)當(dāng)把海域使用權(quán)定位在物權(quán)，而非債權(quán)。

將海域使用權(quán)定位在用益物權(quán)，是因?yàn)樗鼪]有擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的目的及功能，卻含有使用、收益的內(nèi)容。

4．海域使用權(quán)為典型物權(quán)

從典型物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán)間的類比關(guān)系看，海域使用權(quán)為典型物權(quán)。海域使用權(quán)以特定的海域?yàn)榭腕w，與養(yǎng)殖權(quán)、捕撈權(quán)接近，而養(yǎng)殖權(quán)、捕撈權(quán)屬于準(zhǔn)物權(quán)，因此，容易將海域使用權(quán)定位為準(zhǔn)物權(quán)。但崔建遠(yuǎn)認(rèn)為，海域使用權(quán)屬于典型物權(quán)，而非準(zhǔn)物權(quán)。其道理在于，海域使用權(quán)以特定的海域?yàn)榭腕w，具有排他效力(《海域使用管理法》第23條、第44條)、優(yōu)先效力(《海域使用管理法》第22條及其解釋)、追及效力和物權(quán)請求權(quán)，不具有復(fù)合性，完全符合典型物權(quán)的特征，而不符合準(zhǔn)物權(quán)的特征。

5．海域使用權(quán)為集合性物權(quán)

從權(quán)利是否具有單一性的角度看，海域使用權(quán)為集合性的物權(quán)。海域使用權(quán)并非單一的物權(quán)，而是一系列權(quán)利的總稱。按照《海域使用管理法》的規(guī)定，養(yǎng)殖權(quán)(養(yǎng)殖用海權(quán))、拆船用海權(quán)、旅游用海權(quán)、娛樂用海權(quán)、礦業(yè)權(quán)(探礦用海權(quán)、采礦用海權(quán))、公益事業(yè)用海權(quán)(含海底電纜用海權(quán)、海底管線用海權(quán)等)、港口和修造船廠等建設(shè)工程用海權(quán)，均屬海域使用權(quán)的范疇。這表明海域使用權(quán)是權(quán)利束，是集合性的權(quán)利。

(一)海域使用權(quán)的客體特殊性

1．海域使用權(quán)的客體是特定的海域

海域是毗連陸地的一定范圍的海洋空間，由水面、水體、海床和底土四部分構(gòu)成，是一種無法截然分開的整體空間資源。海域具有底土的固定性、水體的流動性、功能的多樣性、利用的立體性等特點(diǎn)。正是這些與陸地不同的自然特點(diǎn)，使海域使用權(quán)區(qū)別于土地(陸域)使用權(quán)。

2．海域?qū)儆凇睹穹ā飞稀拔铩钡囊环N

《民法》上所講的物，是指“有體物及物質(zhì)上法律上俱能支配之自然力”，“物”須具有特定性和可支配性。早期社會，人類對海洋的利用方式簡單，更由于科技水平的局限，尚不能通過精確的測繪手段將“此”海域與“彼”海域明確區(qū)分開來而使其“特定化”，海域之上自然也就不能形成排他性的支配權(quán)，故當(dāng)時的海域僅為物理上之自然物，而不能成為《民法》上的物和權(quán)利的客體。近年來，隨著人類征服自然的能力不斷增強(qiáng)，海域正日益成為人類探索、開發(fā)的新空間，海域的利用方式漸趨多樣化和復(fù)雜化，而且隨著科技的發(fā)展，人們可以通過經(jīng)緯度和四至坐標(biāo)等手段將其使用的海域“特定化”，并在特定的海域上形成各種獨(dú)立的排他的海域使用權(quán)。經(jīng)過特定化的海域，已完全符合《民法》上物的要件，所以，在當(dāng)今的《民法》理論上應(yīng)當(dāng)明確將海域作為法律上的“物”之一種。而實(shí)際上，社會發(fā)展到今天，我們已經(jīng)自覺或不自覺地于法律觀念上把海域作為《民法》上的“物”來看待了，因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)行法律，海域?yàn)閲宜?，是所有?quán)的客體，而法律上所言的所有權(quán)，其客體當(dāng)然是物。不僅海域之整體得為《民法》上的物，構(gòu)成海域之各部分亦可成為《民法》上之物。《物權(quán)法》理論關(guān)于一物一權(quán)主義中的“一物”的認(rèn)識，有“客觀一物論”和“觀念一物論”兩種觀點(diǎn)。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：物權(quán)客體的特定性和獨(dú)立性的衡量標(biāo)準(zhǔn)，與其說是物理上的，不如說是社會的一般觀念上的、交易上的、法律上的，也就是說，一物一權(quán)中的“一物”，是指法律觀念上的一個標(biāo)的物，而不是限于客觀事實(shí)上的一個獨(dú)立物。因此，物之部分或成分，若能夠與物之整體分離或具備獨(dú)立之經(jīng)濟(jì)價值而有排他支配的可能性，亦可為物權(quán)之客體。如同連綿不斷的土地可以被人為地“分割”為無數(shù)個部分而分別成為所有權(quán)、使用權(quán)的客體一樣，廣袤的海域亦可作同樣的處理；甚至作為海域組成部分之水面、水體、海床及底土，依當(dāng)今科技水平也完全可以被分別特定化并具備獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價值，從而成為“海域區(qū)分使用權(quán)”的客體。

3．海域是一類具有特殊性的不動產(chǎn)

海域既然為《民法》上的物，則其究竟屬于動產(chǎn)抑或不動產(chǎn)，不無疑問。動產(chǎn)和不動產(chǎn)是《民法》上對物所進(jìn)行的最基本的分類，根據(jù)傳統(tǒng)的《民法》理論，不動產(chǎn)主要限于土地及其定著物，不動產(chǎn)以外的物皆為動產(chǎn)。但學(xué)者們在論及動產(chǎn)和不動產(chǎn)的區(qū)分及其種類時，卻鮮有對海域(或“水域”)屬性界定之論述，而依本文的研究目的，不得不對海域的屬性作出界定。《物權(quán)法實(shí)施中的若干問題研究》著者認(rèn)為海域應(yīng)屬于一種具有特殊性的不動產(chǎn)。

盡管學(xué)者們在對不動產(chǎn)進(jìn)行定義時的具體表述有所不同，但大都認(rèn)為不動產(chǎn)是指“依自然性質(zhì)或者法律規(guī)定不可移動的物”，即主要以是否具有移動性來確定某物是不動產(chǎn)還是動產(chǎn)。那么，海域是否具有不可移動性呢? 海域由水面、水體、海床和底土幾部分構(gòu)成，它是一個整體的概念，而非特指哪一部分。盡管海水具有流動性或可移動性，但海床和底土卻無疑是不可移動的，要移動包括海床和底土在內(nèi)的整個海域，無疑是天方夜譚。由此決定了作為一個立體空間的海域，在整體上具有不可移動性，故海域?qū)儆诓粍赢a(chǎn)的范疇。如同土地表層的泥土同樣可以被挖掘、移走(且還不像海水那樣基于流動性而能夠迅速恢復(fù)其自然性狀)，但并不影響土地的不動產(chǎn)性質(zhì)一樣，作為海域組成部分的海水所具有的流動性，絲毫不影響整個海域的不動產(chǎn)屬性。

(二)海域使用權(quán)的派生性

海域使用權(quán)的派生性是指海域所有權(quán)中的部分權(quán)能與所有權(quán)人相分離而形成的權(quán)利，即海域使用權(quán)派生于海域所有權(quán)，海域使用權(quán)是在他人(國家)所有的物(海域)上所成立的權(quán)利。

海域權(quán)屬包括所有權(quán)與使用權(quán)(含物權(quán)性使用權(quán)與債權(quán)性使用權(quán))，兩者分屬于不同的主體。如前所述，我國的海域?yàn)閲宜?，而海域使用?quán)人則是所有人以外的自然人、法人或其他組織，其權(quán)利派生于國家的海域所有權(quán)，是國家將特定海域一定期限內(nèi)的占有、使用、收益權(quán)出讓給使用者而形成的權(quán)利。

海域使用權(quán)的派生性有其理論基礎(chǔ)和實(shí)踐依據(jù)。從理論上講，所有權(quán)均具有彈性，海域所有權(quán)人為充分實(shí)現(xiàn)海域的經(jīng)濟(jì)價值，也完全可以在不喪失所有權(quán)的情況下，將海域所有權(quán)中的占有、使用、收益等權(quán)能，暫時讓渡于他人，此即所有權(quán)的權(quán)能分離理論在海域所有與使用制度中的運(yùn)用。從實(shí)踐上講，作為海域所有者的國家是政治組織而非經(jīng)濟(jì)組織，國家雖擁有海域所有權(quán)，卻不能直接對每一宗海域進(jìn)行開發(fā)利用，而有必要將某些海域的使用收益權(quán)能從所有權(quán)權(quán)能中分離出來，交由有生產(chǎn)經(jīng)營能力者行使，以實(shí)現(xiàn)對海域的合理開發(fā)和高效利用，推動海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

過去，我們片面強(qiáng)調(diào)國家海域的主權(quán)維護(hù)而忽視了海域經(jīng)濟(jì)價值的實(shí)現(xiàn)，海域所有權(quán)權(quán)能的可分離性并未彰顯，海域使用權(quán)制度自然也未確立，對海域的開發(fā)利用基本上處于一種自然、任意、無序、無度的狀態(tài)。改革開放以后，隨著對海洋價值認(rèn)識的深化和對海洋開發(fā)力度的加大，國家開始逐步推行海域的許可使用與有償使用制度，《海域使用管理法》以法律的形式確立海域使用權(quán)制度，其意義至關(guān)重大，是我國海域使用法治化進(jìn)程中的一個重大跨越。

(三)海域使用權(quán)的支配性

海域使用權(quán)的支配性，是指海域使用權(quán)人得依自己的意思及行為對特定海域?yàn)楣芾砗褪褂?，?shí)現(xiàn)其利益，而無需他人的意思或行為之介入。換言之，海域使用權(quán)不是對人的請求權(quán)，而是對物的支配權(quán)。

申請用海的單位或個人依法取得海域使用權(quán)后，即可在被許可和登記的用途范圍內(nèi)，根據(jù)特定海域的區(qū)位、資源與環(huán)境狀況等從事相應(yīng)的開發(fā)利用活動，其對海域的開發(fā)利用只受法律的限制，其行為則取決于使用權(quán)人自己的意愿，而無需他人的意思或行為予以協(xié)助。海域使用權(quán)人只要不改變許可范圍內(nèi)的海域使用類型，或經(jīng)變更登記后改變使用類型，其所從事的各種用海活動均受到法律的保護(hù)。此外，海域使用者還可以在法律許可的范圍內(nèi)將海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租，以實(shí)現(xiàn)特定海域收益最大化。

凡屬支配性的權(quán)利，也同時具有對世權(quán)的屬性。海域使用權(quán)一經(jīng)確立，其他任何單位或個人均不得侵犯或干涉。海域使用權(quán)的義務(wù)主體是不特定的任何人，其所負(fù)的義務(wù)是不為侵害或妨礙的消極義務(wù)。對于來自包括海洋行政主管機(jī)關(guān)在內(nèi)的任何人的侵?jǐn)_或妨害，海域使用權(quán)人均可依法排除或訴請保護(hù)。

(四)海域使用權(quán)的用益性

海域使用權(quán)的用益性包括兩方面的含義：一方面，海域使用權(quán)人享有的僅是海域的使用權(quán)，其所有權(quán)仍歸國家所有，海域使用權(quán)是在他人之物上成立的他項(xiàng)權(quán)利；另一方面，海域使用權(quán)的設(shè)立以對特定的海域進(jìn)行使用、收益為目的，海域使用權(quán)人所支配的是海域的使用價值，通過對海域進(jìn)行許可范圍內(nèi)的使用來實(shí)現(xiàn)收益的目的。至于海域使用權(quán)人用海的方式，則既可以是養(yǎng)殖等漁業(yè)性用海，也可以是修建港口、碼頭等建設(shè)性用海，還可以是礦業(yè)開發(fā)性用海以及旅游、娛樂性用海或航運(yùn)性用海、公益事業(yè)用海等等，不一而足，凡法律規(guī)定可以對海域及其資源所為的各種利用，均得為之。

(五)海域使用權(quán)的排他性

由于海域使用權(quán)系對海域直接支配、用益的權(quán)利，故同一海域之上不能同時存在兩個或兩個以上內(nèi)容相沖突的海域使用權(quán)，此即海域使用權(quán)的排他性。例如，不得在同一海域中同時設(shè)立兩個以養(yǎng)殖為內(nèi)容的海域使用權(quán)，不得在同一海域之海底同時設(shè)立兩個以采礦為內(nèi)容的海域使用權(quán)。

應(yīng)當(dāng)注意的是，海域使用權(quán)的排他性并非指同一海域之上只能設(shè)立一個海域使用權(quán)，只要各海域使用權(quán)的內(nèi)容不相沖突，就可以并存于同一海域之上。如在海域立體利用的場合，在利用海底敷設(shè)管線的同時，在海床或水體仍然可以設(shè)立以養(yǎng)殖為內(nèi)容的海域使用權(quán)；在利用水面建設(shè)游樂場所的同時，可以將海床確權(quán)給他人用作養(yǎng)殖或管道鋪設(shè)。由于上述各海域使用權(quán)之間在內(nèi)容上是相容的，他們完全可以在同一海域上同時并存，各得其所，并不影響海域使用權(quán)排他性之特質(zhì)。不過，海域的區(qū)分使用權(quán)之設(shè)立，目前還受到一定的技術(shù)水平和管理水平的限制，并不普遍。至于排他性用?；顒优c非排他性用?；顒樱@然應(yīng)是可以同時進(jìn)行的，對此，《海域使用管理法》第23條第2款也明確規(guī)定：“海域使用權(quán)人對不妨害其依法使用海域的非排他性用?；顒?，不得阻撓?！?

(六)海域使用權(quán)的公示性

海域使用權(quán)的公示性是指海域使用權(quán)的變更須具有公開的、外在的、易于查詢的表現(xiàn)方式，以此告之并取信于社會公眾，以便定分止?fàn)?，維護(hù)海域使用的秩序。依《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的公示方法為登記。未經(jīng)登記造冊并取得海域使用權(quán)證書的，不能獲得海域使用權(quán)。海域使用權(quán)的此種公示方法，與土地使用權(quán)等不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法，并無二致。

(七)海域使用權(quán)的期限性

為維護(hù)海域所有權(quán)人的利益并避免海域使用狀況的僵化，實(shí)現(xiàn)對海域科學(xué)合理的開發(fā)利用，各國立法都規(guī)定了海域使用權(quán)的存續(xù)期限，此即海域使用權(quán)的期限性。我國《海域使用管理法》中，也根據(jù)不同的用海類型，為各種海域使用權(quán)規(guī)定了最長期限，并對其期滿時的續(xù)展問題作了完善的規(guī)定。為海域使用權(quán)規(guī)定合理的期限，既是其作為用益物權(quán)所應(yīng)具有的特點(diǎn)，也有利于根據(jù)海洋環(huán)境的變化和海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，適時地對海域使用權(quán)的主體、內(nèi)容及利用方式加以調(diào)整，以保證對海域利用的整體規(guī)劃，保證整個海洋開發(fā)利用活動科學(xué)、有序地進(jìn)行，提高海域使用的社會、經(jīng)濟(jì)和生態(tài)環(huán)境的整體效益。

(八)海域使用權(quán)的有償性

海域使用權(quán)的有償性，是指海域使用者欲取得一定年限的海域使用權(quán)，須以向國家支付一定的海域使用金為對價。如前所述，海域的有償使用為當(dāng)今各國普遍實(shí)行的制度。我國《國家海域使用管理暫行規(guī)定》中已確立了海域有償使用制度，《海域使用管理法》第33條中再次明確：“國家實(shí)行海域有償使用制度。單位和個人使用海域，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定繳納海域使用金?！痹谟嘘P(guān)文件中，還對海域使用金的征收標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定。海域使用金作為國家出讓海域使用權(quán)的收益，應(yīng)按照一定的比例分別上交中央財政和地方財政，主要用于海域整治、保護(hù)、開發(fā)和管理。同時，這也是在市場經(jīng)濟(jì)條件下維護(hù)國家海域所有權(quán)的根本措施，只有真正把海域使用權(quán)納入市場機(jī)制，建立海域的有償使用制度，才能有效地保證對海域資源的合理利用與公平受益，促進(jìn)海洋產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。應(yīng)當(dāng)明確的是，對于公益事業(yè)用海、公用設(shè)施用海、國家重大建設(shè)項(xiàng)目用海、養(yǎng)殖用海等，國家可以給予免繳或減繳海域使用金的優(yōu)惠政策。但這僅是對海域有償使用制度的例外規(guī)定，并不影響海域使用權(quán)的有償性。

綜上所述，海域使用權(quán)不僅是一種自然資源權(quán)利，同時它也是種新型的用益物權(quán)。權(quán)利人可以依法獲得對特定海域進(jìn)行直接支配的權(quán)利；權(quán)利人可以按照自己的意思在特定海域從事養(yǎng)殖、采礦、修筑建筑物等活動，或者將海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出資、出租、繼承、抵押等權(quán)利行使；權(quán)利人對其標(biāo)的物海域具有一定時間和空間上的獨(dú)占性，可以對之進(jìn)行排他性的使用，任何人未經(jīng)其同意，不得侵入和干涉。因而海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)與土地使用權(quán)一樣可以進(jìn)行市場化經(jīng)營。

海域使用權(quán)作為一種新型的重要的民事權(quán)利，其體系化的形成需要將其按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分，具體而言，主要有以下分類：

(一)有償使用的海域使用權(quán)和無償使用的海域使用權(quán)

根據(jù)海域使用權(quán)的使用是否需要交付對價，可以將其分為有償使用的海域使用權(quán)和無償使用的海域使用權(quán)。為了保證海域這一自然資源的合理使用、建立其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制，實(shí)現(xiàn)國有海域資源性資產(chǎn)的保值增值和避免對海域的過度無序利用，國家對海域?qū)嵭杏袃斒褂弥贫?，即單位和個人使用海域，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定繳納海域使用金，且海域使用金應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定上繳財政。然而，海域有償使用制度并不排除在特殊情況下對海域的無償使用，國家從有利于海洋防衛(wèi)、管理和公益事業(yè)的發(fā)展全局出發(fā)，規(guī)定有些海域使用權(quán)的取得是無償?shù)模?1)軍事用海；(2)公務(wù)船舶專用碼頭用海；(3)非經(jīng)營性的航道、錨地等交通基礎(chǔ)設(shè)施用海；(4)教學(xué)、科研、防災(zāi)預(yù)災(zāi)、海難搜救打撈等非經(jīng)營性公益事業(yè)用海。

(二)原始取得的海域使用權(quán)和繼受取得的海域使用權(quán)

根據(jù)海域使用權(quán)取得的方式，可以將其分為原始取得的海域使用權(quán)和繼受取得的海域使用權(quán)。前者是指使用權(quán)人直接從國家取得的海域使用權(quán)，其方式有二，即申請審批取得和因法律行為取得(如招標(biāo)和拍賣)。后者是指因企業(yè)合并、分立或者與他人合資、合作經(jīng)營或者依法轉(zhuǎn)讓、繼承等情形而取得海域使用權(quán)。繼受取得的海域使用權(quán)不是來源于國家，而是來自于其他民事法律主體。

(三)海洋工程海域使用權(quán)、養(yǎng)殖海域使用權(quán)、港口海域使用權(quán)、海洋油氣勘探開采海域使用權(quán)、海底電纜管道海域使用權(quán)等

根據(jù)海域使用功能的不同可以將海域使用權(quán)分為海洋工程海域使用權(quán)、養(yǎng)殖海域使用權(quán)、港口海域使用權(quán)、海洋油氣勘探開采海域使用權(quán)、海底電纜管道海域使用權(quán)等情形。

此外，還可以根據(jù)海域性質(zhì)的不同將其分為內(nèi)水海域使用權(quán)和領(lǐng)海海域使用權(quán)。

海域是稀缺資源，海域使用權(quán)的期限則應(yīng)是有期限的。根據(jù)各行業(yè)用海的具體情況和要求，兼顧不同用?；顒拥耐顿Y和預(yù)期收益，《海域使用管理法》對各類不同項(xiàng)目用海的海域使用權(quán)最高年限作了明確規(guī)定：

1．養(yǎng)殖用海主要包括飼養(yǎng)和繁殖魚、蝦、貝、蟹等海洋生物以及海帶、紫菜、醫(yī)用藻類等海洋植物的用海，最高期限為15年。

2．拆船用海最高期限為20年。

3．旅游、娛樂指建設(shè)開發(fā)海上自然景觀、旅游休閑、海水浴場、沖浪娛樂等設(shè)施和項(xiàng)目的用海，最高期限為25年。

4．鹽業(yè)、礦業(yè)指為開采海鹽、采挖海砂、開采海底石油、天然氣等礦產(chǎn)資源的用海，最高期限為30年。

5．公益事業(yè)包括建立自然保護(hù)區(qū)、公益海岸防護(hù)工程等的用海，最高期限為40年。

6．港口、修造船廠等建設(shè)工程用海指建造各類客運(yùn)、貨運(yùn)港口、碼頭、錨地等交通運(yùn)輸用海，制造、維修各類軍用、民用船只用海，鋪設(shè)海底電纜管道、隧道、海底倉儲等海底工程建設(shè)用海，以及其他臨海工業(yè)工程建設(shè)用海等，最高期限為50年。

一、海域使用權(quán)效力的基礎(chǔ)

海域使用權(quán)的性質(zhì)是分析研究其法律效力的理論基礎(chǔ)。是確定海域使用權(quán)法律效力進(jìn)而科學(xué)設(shè)計海域使用權(quán)制度的前提和保障，因而對海域使用權(quán)法律性質(zhì)的把握是重要的，本文認(rèn)為，海域使用權(quán)的用益物權(quán)性質(zhì)不容置疑。主要理由在于:

(一)海域?qū)儆诿穹ㄉ系摹拔铩?

正確界定海域的屬性是研究海域使用權(quán)性質(zhì)的邏輯前提。就海域的屬性問題，目前學(xué)界主要有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為“海域”是公法上的概念，具有公法的性質(zhì)。這一觀點(diǎn)主要源于《聯(lián)合國海洋法公約》(以下簡稱《公約》)的規(guī)定。《公約》是一部規(guī)范全球范圍內(nèi)各國對海洋的綜合利用和可持續(xù)發(fā)展的國際公約，是國際公法的重要組成部分。《公約》界定了主權(quán)海域的范圍，包括沿海國內(nèi)水、領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，并在此基礎(chǔ)上制定了各項(xiàng)海域使用管理法律制度?？梢哉f，《公約》完全從公法的角度將“海域”置于主權(quán)國家的掌握和管理之下，自然使“海域”充滿了公法性質(zhì)的色彩。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為“海域”是私法上的概念，屬于民法上“物”的范疇。民法上的“物”是指“民事主體能夠?qū)嶋H控制和支配的具有一定經(jīng)濟(jì)價值的物質(zhì)資料”。海域已經(jīng)成為人類開發(fā)利用的重要領(lǐng)域和不可缺少的自然資源，能為人類所支配，具有稀缺性和獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價值，而且某一海域整體的地理位置是確定的，因此海域?qū)儆诿穹ㄉ稀拔铩钡姆懂牎?

以上兩種觀點(diǎn)并不存在邏輯上的排他性。海域的公法性質(zhì)是從海域的所有權(quán)人———國家的角度進(jìn)行界定的，而海域的私法性質(zhì)是從海域的使用權(quán)人———民事主體的角度進(jìn)行的界定。根據(jù)以上分析，在肯定海域的公法屬性之外，為了達(dá)成海域效益的最大化，《海域使用權(quán)的效力探析》著者堅持海域的私法屬性觀點(diǎn)，即海域?qū)儆诿穹ㄉ稀拔铩钡姆懂牎?

海域雖然屬于民法上的“物”，但是海域自身的一些特性使其成為民法上特殊的“物”。首先，海域具有流動性。海水并不是靜止不動的，而是處于不斷的運(yùn)動當(dāng)中，海域是一個無法截然分開的空間資源整體。海水的流動性使海域沒有像土地一樣明確的邊緣。其次，海域具有特定性。海水的流動性是否導(dǎo)致海域不可以被特定化呢?我們應(yīng)當(dāng)看到，海水雖然不停流動，但某一具體海域的地理位置是固定的，完全可以通過經(jīng)緯度所定位的坐標(biāo)將其特定化，直接供人們支配和利用。海域的特定性使海域能夠成為民法上的“物”，成為權(quán)利的客體。第三，海域具有立體性。海域自上而下分為水面、水體、海床和底土，各部分組成了一個有機(jī)結(jié)合的整體。對海域各部分資源的開發(fā)利用，完全可以在不相沖突的情況下同時進(jìn)行。因此，我們說，海域是對傳統(tǒng)民法中“物”的概念的延伸與發(fā)展。

(二)海域使用權(quán)是一種物權(quán)

既然海域?qū)儆诿穹ㄉ系摹拔铩?，那么以對海域進(jìn)行使用、收益、分配為內(nèi)容的海域使用權(quán)自然就歸入物權(quán)的范圍。對于物權(quán)的定義，民法學(xué)界眾多表述中有幾個要點(diǎn)是相同的，即物權(quán)是以直接支配為內(nèi)容的權(quán)利，該支配具有排他性，支配的目的在于享受物的利益。《海域法》第二條第三款規(guī)定，“在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個月以上的排他性用?；顒?，適用本法”?！逗Ｓ蚍ā返诙龡l第一款規(guī)定，“海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個人不得侵犯”。根據(jù)這些規(guī)定，海域使用權(quán)具有直接支配性和排他性。《物權(quán)法》更直接將海域使用權(quán)規(guī)定在其調(diào)整對象之中，所以，海域使用權(quán)的物權(quán)性質(zhì)已經(jīng)毋庸置疑。

(三)海域使用權(quán)是一種他物權(quán)

物權(quán)可以被分為自物權(quán)和他物權(quán)。自物權(quán)就是指權(quán)利人對物的所有權(quán)。他物權(quán)，是指權(quán)利人對他人所有的標(biāo)的物享有的被限定于某一特定方面或某一特定期間的物權(quán)?！逗Ｓ蚍ā返谌龡l規(guī)定，“海域?qū)儆趪宜?，國?wù)院代表國家行使海域所有權(quán)”。也就是說，海域使用權(quán)實(shí)際上是對國家所有的海域所享有的使用、收益的權(quán)利，是一種他物權(quán)。

(四)海域使用權(quán)是一種用益物權(quán)

傳統(tǒng)民法將他物權(quán)分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)是指以物的使用收益為目的的物權(quán)，例如，土地使用權(quán)。根據(jù)《海域法》第二十條第一款規(guī)定，海域使用權(quán)以使用和收益為主要內(nèi)容，因此海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于物權(quán)中的用益物權(quán)。

二、海域使用權(quán)效力的內(nèi)容

物權(quán)的效力，就是法律賦予物權(quán)的強(qiáng)制性作用力，它反映著法律保障物權(quán)人能夠?qū)?biāo)的物進(jìn)行支配并排除他人干涉的程度和范圍。物權(quán)的效力是物權(quán)絕對性、支配力的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)《物權(quán)法》的一般理論和海域使用權(quán)的新型用益物權(quán)性質(zhì)，海域使用權(quán)的效力包括海域使用權(quán)的優(yōu)先效力、海域使用權(quán)的排他效力和海域使用權(quán)的妨害排除效力。海域使用權(quán)既具有物權(quán)的一般效力，又具有自身效力的特殊之處。

(一)海域使用權(quán)的優(yōu)先效力

物權(quán)的優(yōu)先效力包括兩方面內(nèi)容。第一，在同一個標(biāo)的物上同時存在兩個以上相同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時，先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。第二，在同一標(biāo)的物上物權(quán)與債權(quán)并存時，無論物權(quán)成立先后，其效力均優(yōu)先于債權(quán)。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先效力的第一方面，同一海域上存在兩個或兩個以上海域使用權(quán)時，成立在先的海域使用權(quán)優(yōu)先于成立在后的海域使用權(quán)。我國《海域法》第六條規(guī)定，“國家建立海域使用權(quán)登記制度，依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)”。依此規(guī)定，向海域行政主管部門進(jìn)行登記是獲得海域使用權(quán)的前提條件，一經(jīng)登記，就獲得了優(yōu)先行使該海域使用權(quán)的效力，同時也排除了其他可能相沖突的海域使用權(quán)重復(fù)設(shè)立的可能性。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先效力的第二方面，海域使用權(quán)與債權(quán)并存于同一海域之上時，無論二者哪個先成立，海域使用權(quán)的效力均優(yōu)先于債權(quán)?！逗Ｓ蚍ā返诙l規(guī)定，在《海域法》實(shí)施前已經(jīng)對海域進(jìn)行合理使用的集體經(jīng)濟(jì)組織可以通過登記確認(rèn)海域使用權(quán)。這體現(xiàn)了《海域法》對海域使用權(quán)優(yōu)先效力的保護(hù)，使其可以有效對抗在同一海域上已經(jīng)成立的債權(quán)。

物權(quán)相互間的優(yōu)先效力存在著一種例外，即限定物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)。在同一標(biāo)的物上，雖然限定物權(quán)成立在后，其也具有優(yōu)先于所有權(quán)的效力。海域使用權(quán)人對海域的使用和收益在國家規(guī)定的范圍和期限內(nèi)進(jìn)行，因此海域使用權(quán)也是一種定限物權(quán)。依照物權(quán)效力的理論，海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于海域所有權(quán)。但是，在實(shí)踐當(dāng)中，國家作為海域所有權(quán)人，對海域使用權(quán)的支配性質(zhì)設(shè)定了一些限制，一定程度上制約了海域使用權(quán)的優(yōu)先效力。這體現(xiàn)了海域使用權(quán)優(yōu)先效力的特殊性。產(chǎn)生這種情況的原因在于海域所有權(quán)人是國家這一特殊主體。國家在為了海域的合理開發(fā)利用而將海域使用權(quán)有償出讓的同時，也考慮到海洋環(huán)境保護(hù)、國家公共利益需要以及可持續(xù)發(fā)展等問題而對海域使用作出限制性規(guī)定。如《海域法》第二十八條規(guī)定，“海域使用權(quán)人不得擅自改變經(jīng)批準(zhǔn)的海域用途”；第三十條規(guī)定，“國家有權(quán)根據(jù)公共利益和國家安全的需要收回海域使用權(quán)”?！逗Ｓ蚍ā冯m然確立了海域使用權(quán)的用益物權(quán)性質(zhì)，但大部分條款都是公法上行政管理方面的內(nèi)容，其行政色彩濃厚，公法性較強(qiáng)的特點(diǎn)使《海域法》對海域使用權(quán)的物權(quán)性規(guī)定尚不夠完善，私法性的規(guī)定不足，這是《海域法》的一大缺陷。

(二)海域使用權(quán)的排他效力

物權(quán)的排他效力是指同一標(biāo)的物上不得成立兩個以上所有權(quán)或兩個以上不相容的物權(quán)。就同一標(biāo)的物而言，以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間相互排斥，但以占有為內(nèi)容的他物權(quán)和非以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間以及非以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間互不排斥。海域使用權(quán)的行使，一般是以占有為前提的，因此海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)具有物權(quán)的排他效力?！逗Ｓ蚍ā返诙l第三款規(guī)定，“在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個月以上的排他性用海活動，適用本法”。這首先意味著在同一海域，不能同時成立兩個以上性質(zhì)不相容的海域使用權(quán)；其次，海域使用權(quán)人也排斥他人未經(jīng)允許違法對海域?qū)嵭姓加?、使用、收益的行為。海域使用?quán)的排他性有效排除了同一內(nèi)容的其他權(quán)利的侵害，保障了使用權(quán)人的合法權(quán)益。

然而，海域的某些特征決定了海域使用不同于一般的不動產(chǎn)使用，具有自身的特殊性。《海域法》第二十三條第二款規(guī)定，“海域使用權(quán)人對不妨害其依法使用海域的非排他性用海活動，不得阻撓”。也就是說，海域使用的排他性并不是指同一海域不能同時成立任何兩個以上的他物權(quán)。實(shí)踐中存在這樣一種情形，在同一海域，對水面、水體、海底等不同海洋層面的利用活動，通過科學(xué)合理的安排，可以垂直并存而不互相干擾。例如，為了在海面上進(jìn)行漁業(yè)養(yǎng)殖活動而依法取得的海域使用權(quán)和為了在海底建設(shè)隧道而取得的海域使用權(quán)，雖然使用的是同一海域，但是相互之間并不排斥，兩者是兼容的。有的學(xué)者將這種對海域的使用稱之為“區(qū)分海域使用權(quán)”。對海域的區(qū)分使用正是源于前面所分析的海域的立體化特點(diǎn)。也就是說，對于同一海域，既存在水平面上的使用，也存在垂直方向上的開發(fā)利用。海域使用權(quán)的排他效力是為了排除同一內(nèi)容的其他使用權(quán)對權(quán)利人的侵害，而區(qū)分海域使用權(quán)是不同內(nèi)容的使用權(quán)同時在同一海域中自上而下在不同空間內(nèi)對海域的使用，并沒有侵犯其他權(quán)利人的利益，因此與海域使用權(quán)的排他效力并無抵觸。海域的區(qū)分使用是海域使用的一大特色，符合對海洋資源使用的最大效率原則，也是海洋開發(fā)利用的必然趨勢。

(三)海域使用權(quán)的妨害排除效力

物權(quán)的妨害排除效力又稱為物上請求權(quán)或物權(quán)的請求權(quán)，是指物權(quán)人于其標(biāo)的物被侵害或有被侵害之虞時，物權(quán)人請求排除侵害或防止侵害，以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。一般而言，物上請求權(quán)包括返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)和預(yù)防妨害請求權(quán)三項(xiàng)內(nèi)容。依照此規(guī)定，海域使用權(quán)人對海域的權(quán)利受到他人侵害時，可以依法行使物上請求權(quán)要求停止侵害，排除妨害，恢復(fù)對該海域支配的圓滿狀態(tài)。如果海域使用權(quán)有被侵害的可能性時，海域使用權(quán)人可以及時向侵害人提出并采取必要措施消除海域使用權(quán)可能遭受損失的風(fēng)險。

物權(quán)的妨害排除效力是對物權(quán)保護(hù)的效力。對于侵犯物權(quán)的侵害人，應(yīng)當(dāng)依法規(guī)定其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。我國《民法通則》規(guī)定了停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀的民事責(zé)任方式。從權(quán)利人角度說，也就是確認(rèn)了物權(quán)人有停止侵害請求權(quán)、排除妨礙請求權(quán)、消除危險請求權(quán)、返還原物請求權(quán)、恢復(fù)原狀請求權(quán)。因此，在侵害人的行為對海域使用權(quán)造成了損失的情況下，海域使用權(quán)人有權(quán)要求追究侵害人的責(zé)任，請求損害賠償?！逗Ｓ蚍ā返谒氖臈l規(guī)定，“違反本法第二十三條規(guī)定，阻撓、妨害海域使用權(quán)人依法使用海域的，海域使用權(quán)人可以請求海洋行政主管部門排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟；造成損失的，可以依法請求損害賠償”。

海域雖然屬于不動產(chǎn)，但其海水流動性的特點(diǎn)，使得某一海域一旦發(fā)生海洋事故，就會迅速影響到相鄰海域，甚至?xí)Χ鄠€海域同時造成損害，而此時單純地依靠海域使用權(quán)人的物上請求權(quán)無法直接迅速地達(dá)到排除妨害的目的。原因在于，首先物上請求權(quán)針對的是權(quán)利人之間的私權(quán)關(guān)系，一般損害范圍規(guī)模不大；海域事故的發(fā)生往往關(guān)系到國家利益，其波及的范圍較廣。其次，物上請求權(quán)耗費(fèi)的時間周期較長，如果通過訴訟來實(shí)現(xiàn)請求權(quán)更是無法預(yù)測具體實(shí)現(xiàn)期限;海域事故發(fā)生的時間急，破壞性強(qiáng)，要求在短時間內(nèi)必須有強(qiáng)有力的措施及時充分保護(hù)海域使用權(quán)免受侵害。因此，為了保護(hù)海洋資源環(huán)境，保障海域使用權(quán)的圓滿狀態(tài)，國家必然要運(yùn)用宏觀的手段進(jìn)行調(diào)控，防止更大海域損害的發(fā)生?？傊瑔为?dú)的物上請求權(quán)無法對海域使用提供充分有效的保護(hù)，海域的流動性和海洋事故危害性大的特點(diǎn)需要國家運(yùn)用公權(quán)對海域使用權(quán)從宏觀上加以調(diào)整和保護(hù)。

一、海域使用權(quán)取得的概述

海域使用權(quán)的取得，分為原始取得和繼受取得。原始取得，是指不基于他人既有的權(quán)利而獨(dú)立取得海域使用權(quán)。善意取得海域使用權(quán)(《物權(quán)法》第106條第3款)為其例證。我國現(xiàn)行法尚無依據(jù)法律的直接規(guī)定而取得海域使用權(quán)的原始取得制度。繼受取得，又稱海域使用權(quán)的傳來取得，是指基于海域使用權(quán)人既有的權(quán)利，不變更其性質(zhì)，而取得海域使用權(quán)。其中，設(shè)立海域使用權(quán)(《海域使用管理法》第16～20條)，屬于創(chuàng)設(shè)繼受取得海域使用權(quán)的情況。本節(jié)僅討論海域使用權(quán)的設(shè)立?；?a href="/wiki/%E8%BD%AC%E8%AE%A9" title="轉(zhuǎn)讓">轉(zhuǎn)讓、互易而取得海域使用權(quán)，以及基于將海域使用權(quán)出資而由公司取得等，屬于移轉(zhuǎn)繼受取得海域使用權(quán)。在海域使用權(quán)人為自然人的情況下，存在著通過繼承、遺贈而移轉(zhuǎn)繼受取得海域使用權(quán)的可能。

二、海域使用權(quán)設(shè)立的程序

依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的取得方式有以下三種：

1．申請一審批登記一發(fā)證的方式

這種方式的程序及內(nèi)容如下：單位和個人向縣級以上人民政府海洋行政主管部門提交海域使用申請書、海域使用論證材料、相關(guān)的資信證明材料和法律、法規(guī)規(guī)定的其他書面材料，申請取得海域使用權(quán)(第16條)?？h級以上人民政府海洋行政主管部門依據(jù)海洋功能區(qū)劃，對該申請進(jìn)行審核，并依據(jù)《海域使用管理法》和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定，經(jīng)征求同級有關(guān)部門的意見后，報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)(第17條)。填海50公頃以上的項(xiàng)目用海、圍海100公頃以上的項(xiàng)目用海、不改變海域自然屬性的用海700公頃以上的項(xiàng)目用海、國家重大建設(shè)項(xiàng)目用海、國務(wù)院規(guī)定的其他項(xiàng)目用海，其海域使用權(quán)的申請須經(jīng)國務(wù)院審批。其他項(xiàng)目的海域使用權(quán)的申請，由國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定(第18條)。海域使用申請經(jīng)依法批準(zhǔn)后，由國務(wù)院批準(zhǔn)用海的，由國務(wù)院海洋行政主管部門登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權(quán)證書；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地方人民政府登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。海域使用申請人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第19條)。

2．招標(biāo)的方式

這種方式由海洋行政主管部門制訂招標(biāo)方案，征求同級有關(guān)部門的意見，報經(jīng)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后，按照招投標(biāo)程序進(jìn)行，向中標(biāo)人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。中標(biāo)人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第20條)。

3．拍賣的方式

這種方式由海洋行政主管部門制訂拍賣方案，征求同級有關(guān)部門的意見，報經(jīng)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后，按照拍賣程序進(jìn)行，向買受人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。買受人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第20條)。

三、海域使用權(quán)的母權(quán)

海域使用權(quán)的取得，離不開將占有、使用、收益諸權(quán)能分離給它的母權(quán)。從海域使用權(quán)的母權(quán)看，《海域使用管理法》規(guī)定海域?qū)儆趪宜?，單位和個人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)(第3條)，因此，海域使用權(quán)系分享國家海域所有權(quán)中的占有、使用、收益的權(quán)能而形成的權(quán)利，換言之，國家的海域所有權(quán)系海域使用權(quán)的母權(quán)。

一、海域使用權(quán)消滅的事由

1．海域使用權(quán)期間屆滿

海域使用權(quán)期間屆滿，只要海域使用權(quán)人沒有申請續(xù)期，或雖然申請續(xù)期了，但未獲批準(zhǔn)，海域使用權(quán)消滅(《海域使用管理法》第29條第1款)。

2．提前收回

因公共利益或者國家安全的需要，原批準(zhǔn)用海的人民政府可以依法收回海域使用權(quán)(《海域使用管理法》第30條第1款)。

3．拋棄

海域使用權(quán)人拋棄海域使用權(quán)，海域使用權(quán)消滅，除非拋棄違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或違反禁止權(quán)利濫用、公序良俗或誠實(shí)信用等原則。

4．海域變成陸地

因人工填海或自然原因?qū)е潞Ｓ蜃兂闪岁懙貓龊?，海域使用?quán)因標(biāo)的物不復(fù)存在而歸于消滅(參見《海域使用管理法》第32條)。

最后，必須指出，海域使用權(quán)絕對消滅場合，應(yīng)當(dāng)注銷登記。若未辦理注銷登記，在用海人和海域所有權(quán)人及登記機(jī)關(guān)之間，無權(quán)主張海域使用權(quán)仍然存在，但在對第三人方面，不得以海域使用權(quán)業(yè)已消滅予以對抗。

二、海域使用權(quán)消滅的法律效果

1．拆除用海設(shè)施和構(gòu)筑物，恢復(fù)原狀

海域使用權(quán)消滅，海域使用權(quán)人拆除用海設(shè)施和構(gòu)筑物，既是權(quán)利，也是義務(wù)(《海域使用管理法》第29條、第47條)。

2．獲取合理補(bǔ)償

因公共利益或國家安全的需要，原批準(zhǔn)用海的人民政府依法收回海域使用權(quán)的，對海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)償(《海域使用管理法》第30條)。

一、海域使用權(quán)市場化的必然性

(一)海域使用權(quán)是可進(jìn)入市場的財產(chǎn)

隨著海域有償使用制度的建立，中國的海域市場也逐漸形成。在述及海域使用金性質(zhì)時，國家海洋局海域管理司的負(fù)責(zé)同志曾明確指出，海域有償使用制度是《海域法》確立的一項(xiàng)基本制度，國家對海域的所有權(quán)是一種神圣不可侵犯的物權(quán)，它可以通過使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、拍賣而充分地實(shí)現(xiàn)。

美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家伊利·莫爾說：“在法律上和人與人之間的日常交往中，財產(chǎn)所指的不是實(shí)質(zhì)上的東西，而是對那種東西的專有的、排他的權(quán)利。你把地皮出租的時候，你就暫時，也就是說，在租約有效期間，放棄了對它的個人所有權(quán)，但是，你仍然有權(quán)利把那塊地收回來自己使用。因此，有人稱財產(chǎn)為一束權(quán)利。”海域，包括海底、海面、海水，也有一個歸誰所有和由誰使用的問題，它的所有權(quán)和土地所有權(quán)一樣，可以看作是包含了占有、使用、收益、處分等權(quán)能的一束權(quán)利，是一種充分的物權(quán)，是在法律上和人與人的日常交易中得以承認(rèn)的財產(chǎn)權(quán)。雖然，國家是海域的唯一所有者，但國家可以在維護(hù)對海域所有權(quán)的前提下，暫時地放棄和轉(zhuǎn)移這一束權(quán)利中的某一項(xiàng)權(quán)利(如使用權(quán))。政府向海域使用者收取的海域使用金就是暫時放棄使用權(quán)的補(bǔ)償，而海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、拍賣，正是一種市場行為，它意味著海域市場已經(jīng)形成。對海域市場的培育、建設(shè)，已成為海域管理的基礎(chǔ)性工作。對海域的評估，其實(shí)質(zhì)正是對海洋產(chǎn)權(quán)市場交易價格的評估。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，搞好海洋評估是培育和促進(jìn)海域市場發(fā)展的重要手段。

(二)海域使用權(quán)市場化反映了海洋產(chǎn)業(yè)發(fā)展的要求

作為大自然的奉獻(xiàn)，海域原為人類所共有，人人可以親之、近之、用之。它的浩瀚，曾令人望洋興嘆，它的深邃，曾使人不可測；它的富饒，曾被人稱為取之不盡、用之不竭的寶藏。然而，隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，海洋已成為世界經(jīng)濟(jì)往來的主要通道，沿海國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新增長點(diǎn)。特別是近岸灘涂和淺海，已成為海洋產(chǎn)業(yè)高度集聚的空間，呈現(xiàn)出稀缺性的特征。

馬克思說：“那種多半同有意識的預(yù)計的生產(chǎn)無關(guān)的東西，……要成為交換對象，具有交換價值，就必須是每個人不通過交換就不能得到，必須不是以這種最初的形式即作為共用的財富的形式而出現(xiàn)的。稀有性就這一點(diǎn)來說是交換價值的要素?！瘪R克思的這一段話，本是用來說明貴金屬等稀有物所以成為商品的原因，似乎與長期被人們視為共同財富的大海并不搭界。然而，隨著海洋產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展時代的到來，對海域的使用權(quán)，已成為“不通過交換就不能得到的”專有的，排他的財產(chǎn)權(quán)，海域使用權(quán)已愈來愈多地具有可確權(quán)、可受讓、可交易的性質(zhì)，馬克思的這段話，對于解釋海域市場化的過程，也是適用的。海域雖不是人們“有意識的預(yù)計的生產(chǎn)”的產(chǎn)品，而且它的最初形式曾“作為共同的財富的形式”，但由于在現(xiàn)代某些海域正逐漸失去共同財富形式，成為必須通過交換才能得到使用的財富，海域市場化已成為現(xiàn)代海域管理必須面對的現(xiàn)實(shí)。

(三)海域使用權(quán)出讓可成為國家重要的收入來源

社會主義制度的建立和國家對海域所有權(quán)的唯一主體地位的確立，對實(shí)現(xiàn)海洋資源的合理配置和海洋經(jīng)濟(jì)的全面開發(fā)，提供了良好的社會條件，但在以往高度集中的計劃經(jīng)濟(jì)體制下，在海域使用上實(shí)行的無償、無限期，無轉(zhuǎn)移的制度，使海域的使用未能得到合理配置，海域的使用效益未能充分發(fā)揮。隨著我國改革開放的深入，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制得以確立，海域使用制度也相應(yīng)地進(jìn)行了改革，海域的管理因引入了有償使用的機(jī)制而不斷加強(qiáng)，對海域的經(jīng)營不僅是對海洋資源的充分利用，而且已成為國家收入的重要來源。為了正確地認(rèn)識海域經(jīng)營所具有的現(xiàn)實(shí)的和潛在的收益水平，并通過海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，促使海域按照最佳的使用方式更好地發(fā)揮其整體效益，應(yīng)抓住國家海洋局為全面實(shí)施海域法，實(shí)行海域有償使用和海域使用金制度立法研究的契機(jī)，推動全國海域分類定級和基準(zhǔn)價格測算工作的廣泛開展，在此基礎(chǔ)上，對沿海地區(qū)海域使用金標(biāo)準(zhǔn)的修訂和執(zhí)行予以科學(xué)地規(guī)范引導(dǎo)，并積極地培育和扶植我國海域使用權(quán)市場的發(fā)展，建立和完善包括基準(zhǔn)價格、宗海價格、使用金和市場交易價格在內(nèi)的海域收益和價格體系，以利于充分發(fā)揮市場機(jī)制在海洋資源利用配置中的基礎(chǔ)性作用。

二、我國海域使用權(quán)市場化概況

1．對海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為管理的規(guī)范化

海域是重要的自然資源，也是海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的載體和基本生產(chǎn)資料，在市場經(jīng)濟(jì)體制下，還是極有增值潛能的巨大資產(chǎn)。早在改革開放初期，即有一批外商投資業(yè)開始進(jìn)人我國海域投資開發(fā)，從事養(yǎng)殖、旅游游樂、填海造地等海域生產(chǎn)經(jīng)營活動，有的還與沿海省、自治區(qū)市政府簽訂了長期租借海域的協(xié)議。這些事實(shí)說明，海域的市場化進(jìn)程早在改革開放初期就已形成。

為了維護(hù)國家作為海域主權(quán)者和所有者的利益，早在1991年10月，國家海洋局即向國務(wù)院提交了《關(guān)于外商投資企業(yè)使用我國海域有關(guān)問題的報告》，提出了明確海域?qū)賴宜?，外商使用我國海域須?jīng)我國海域主管部門批準(zhǔn)取得使用許可證，實(shí)行有償使用等意見。隨即，國務(wù)院在國辦通[1992]20號文件中，批復(fù)了國家海洋局的報告，通知為加強(qiáng)對使用我國海域(包括內(nèi)海、領(lǐng)海的水體、底土及其上空)的管理，應(yīng)盡快制定對國內(nèi)外企業(yè)使用我國海域從事經(jīng)營活動的行政管理方法，實(shí)行頒發(fā)海域使用許可證的制度和有償使用海域的制度。遵照國務(wù)院指示的精神，財政部和國家海洋局在1993年制定并向沿海省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市財政和海洋主管機(jī)構(gòu)頒發(fā)了《國家海域使用管理暫行規(guī)定》，對誨域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，提出了一系列管理要求，正式確認(rèn)了國家對海域的唯一所有者地位，要將海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，作為實(shí)現(xiàn)國家對海域所有者權(quán)益的具體實(shí)施形式，加強(qiáng)對海域這一重要國有資產(chǎn)的管理，把海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，納入由海洋主管部門統(tǒng)一調(diào)控的、以政府法規(guī)為依據(jù)的管理體制中，以克服以前一個時期曾經(jīng)出現(xiàn)的多頭對外的、分散無序的海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為和國有資產(chǎn)損失現(xiàn)象。這一文件中的許多規(guī)定，在后來制定海域法中已被確認(rèn)并至今實(shí)施。例如：(1)明確規(guī)定對使用國家海域從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，實(shí)行海域使用證制度和有償使用制度。(2)規(guī)定了取得海域使用權(quán)應(yīng)經(jīng)申請、審批、辦證確權(quán)。(3)對海域使用金的內(nèi)涵、征收程序、中央和地方分成、款項(xiàng)用途等作了闡述。(4)規(guī)定了使用海域從事非營利性公益服務(wù)事業(yè)和建筑設(shè)置公共設(shè)施的，雖不實(shí)行有償使用，但也必須按規(guī)定登記備案。

自1993年以來，我國海域的使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為，已正式作為國有資產(chǎn)處于國家海域主管部門的調(diào)控下。一些沿海地區(qū)還進(jìn)行了海域評估的研討，尋求以科學(xué)的理論和評估方法為依據(jù)，制定合理的海域使用金標(biāo)準(zhǔn)和確定公平的使用權(quán)轉(zhuǎn)移價格。

2．對海域市場化的立法

自2002年1月1日起施行的《中華人民共和國海域使用管理法》，使海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移行為在法律上被正式確認(rèn)，從而使海域市場的發(fā)展進(jìn)入了依法管理的新階段。海域法不僅在法律上明確了國家作為海域唯一所有者的地位，肯定了前時期已開始實(shí)行的經(jīng)申請、審批、領(lǐng)證取得海域使用權(quán)的方式，使用海域應(yīng)按政府規(guī)定繳納海域使用金的做法，而且對國家的海域所有者權(quán)益所涉及的海域使用、收益、處置、監(jiān)督等多方面的物權(quán)，海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移的眾多環(huán)節(jié)，使用權(quán)人的各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)等，做了全面、清晰的規(guī)定。

1)在明確海域?qū)儆趪宜械耐瑫r，指出了任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域，而政府的海洋主管部門通過受理用海申請、審批、發(fā)證，以及招標(biāo)、拍賣可轉(zhuǎn)移海域使用權(quán)；通過收取海域使用金，可獲得使用權(quán)轉(zhuǎn)移的收益補(bǔ)償；因海域使用權(quán)期滿或公共利益、國家安全需要，可依法收回海域使用權(quán)；對海域使用實(shí)行監(jiān)督管理，對海域使用爭議實(shí)行調(diào)解，對違法用海行為追究法律責(zé)任，依法給予罰款、行政處分、收回使用權(quán)等處理，從而對國家在海域使用上的收益，進(jìn)行了相當(dāng)完整的闡述。

2)在對海域使用的申請、審批、領(lǐng)證程序、申請人應(yīng)提交材料等做了規(guī)定的同時，對取得海域使用權(quán)的其他方式，如招標(biāo)中標(biāo)、拍賣受買、企業(yè)改制、使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承等，也從法律上給予確認(rèn)，從而肯定了海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移的市場化的和某些非市場化的多種方式，使對海域使用權(quán)市場的管理已成為海域使用管理的主要內(nèi)容。

3)除說明對依法登記的海域使用權(quán)給予法律保護(hù)外，還確認(rèn)了海域使用權(quán)人有依法使用海域獲得收益，依法轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)，在使用權(quán)期滿前國家因公共利益提前收回海域使用權(quán)的，可依法獲得補(bǔ)償?shù)榷囗?xiàng)權(quán)利；同時，還負(fù)有遵守海域使用管理法律、法規(guī)，依據(jù)海洋功能區(qū)劃合理使用海域，不得擅自改變批準(zhǔn)的海域用途、保護(hù)海洋環(huán)境等多項(xiàng)義務(wù)。這些條款的規(guī)定，不僅能夠促進(jìn)海域主管部門對海域使用的有效管理，也清晰地描繪了海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移所經(jīng)歷的復(fù)雜環(huán)節(jié)和經(jīng)濟(jì)手段在海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移過程中的多種作用。

4)海域法還要求政府對從事養(yǎng)殖活動收取海域使用金的具體步驟和方法及對海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體辦法等，深入研究，另行規(guī)定。海域法的實(shí)施，確立了海域有償使用的法律依據(jù)，也確認(rèn)了海域使用權(quán)市場化運(yùn)作的基本構(gòu)架，但在有償使用和使用權(quán)轉(zhuǎn)移上，還存在許多具體問題需要在海域法實(shí)施的實(shí)踐中進(jìn)一步探索完善，并制定相應(yīng)的配套措施、制度予以解決。

物權(quán)法草案審議過程中，有關(guān)海域使用權(quán)和漁業(yè)權(quán)的規(guī)定曾引起各方的熱烈討論。國家海洋局要求刪去漁業(yè)養(yǎng)殖權(quán)，農(nóng)業(yè)部要求刪去海域使用權(quán)。最終《物權(quán)法》采取了“兼容”的態(tài)度。

海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)是兩個較易混淆的概念，兩者都包括在一定的水域上形成的養(yǎng)殖權(quán)。另外，在海上從事養(yǎng)殖活動時，除了獲得漁業(yè)行政主管部門的同意外，還要到海洋行政主管部門辦理海域使用權(quán)證。但兩者的區(qū)別是主要的：

1．兩者權(quán)利確定的標(biāo)準(zhǔn)不同。漁業(yè)權(quán)是以行業(yè)為標(biāo)準(zhǔn)的界定，《漁業(yè)法》與《農(nóng)業(yè)法》、《林業(yè)法》等地位一樣；而海域使用權(quán)是對海域的使用、收益為標(biāo)準(zhǔn)的界定，《海域使用管理法》與《土地管理法》等相并列。

2．兩者權(quán)利客體不同。漁業(yè)權(quán)的客體為特定的水域，既包括內(nèi)陸淡水水域，也包括海域。海域使用權(quán)的客體僅為特定海域，其范圍比漁業(yè)權(quán)的客體要窄。

3．兩者權(quán)利類型劃分不同。漁業(yè)權(quán)主要限于養(yǎng)殖與捕撈，按地理區(qū)域可分為淡水養(yǎng)殖與捕撈以及特定海域的養(yǎng)殖與捕撈。而海域使用權(quán)除了海域養(yǎng)殖與捕撈外，還包括海底礦產(chǎn)開發(fā)、管線鋪設(shè)、港口建設(shè)、娛樂項(xiàng)目等用海形態(tài)。

4．兩者的排他性不同。海域使用權(quán)的范圍僅限于排他性用海活動，在特定海域取得的養(yǎng)殖權(quán)即是。而漁業(yè)捕撈權(quán)可在特定海域內(nèi)同時許可多人獲得，從這個角度而言，捕撈權(quán)不具排他性。

在物權(quán)法上將海域使用權(quán)明定為一種用益物權(quán)，具有重要意義：

(1)有利于理清各種海洋資源利用法律關(guān)系，建立科學(xué)完善的自然資源法律調(diào)控體系；

(2)有利于保護(hù)海域使用權(quán)人的合法利益，穩(wěn)定海域使用秩序；

(3)有利于促進(jìn)海域的合理開發(fā)和可持續(xù)利用，實(shí)現(xiàn)海洋資源的綜合利用和統(tǒng)一管理。

現(xiàn)有的準(zhǔn)物權(quán)制度也不能吸收、替代海域使用權(quán)制度，一是因?yàn)闇?zhǔn)物權(quán)制度和海域使用權(quán)制度的立法宗旨和實(shí)施機(jī)制都是不同的。用益物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán)(特許物權(quán))的標(biāo)的物是不同的，準(zhǔn)物權(quán)的標(biāo)的物是消耗物，使用權(quán)人行使權(quán)利的結(jié)果是取得標(biāo)的物的所有權(quán)，到期后是沒有返還原物的要求的。而用益物權(quán)的標(biāo)的物是可返還物，雖然使用的結(jié)果也會有所改變，但在法律上被假定為使用時不改變，使用之后是要返還原物的。另外，兩者的立法宗旨也是不同的。用益物權(quán)的立法宗旨是鼓勵物的充分利用，不斷提高經(jīng)濟(jì)效益。而礦業(yè)權(quán)、取水權(quán)和漁業(yè)權(quán)等準(zhǔn)物權(quán)的立法宗旨是對物的有節(jié)制的利用，以確保自然資源的永續(xù)利用。所以，將礦業(yè)權(quán)、取水權(quán)和漁業(yè)權(quán)等制度放入《物權(quán)法》，會與我們的立法宗旨不相協(xié)調(diào)，更別說替代海域使用權(quán)制度?？傮w來講，海域使用權(quán)制度作為一項(xiàng)基本物權(quán)制度，有其特殊性，不能用《物權(quán)法》的一般制度或其他具體的用益物權(quán)制度來替代。

實(shí)際上，在《物權(quán)法》確認(rèn)了海域使用權(quán)制度以后，我們必須對傳統(tǒng)的漁業(yè)權(quán)制度進(jìn)行改革，漁業(yè)權(quán)中的定置漁業(yè)權(quán)、區(qū)劃漁業(yè)權(quán)完全可以納入到海域使用權(quán)制度之中，或者說，我國之前的法律確認(rèn)的漁業(yè)權(quán)中的養(yǎng)殖權(quán)已經(jīng)歸入到海域使用權(quán)之中，而其中的捕撈權(quán)仍屬于漁業(yè)權(quán)。