侵犯商標(biāo)罪是指從事工商活動的法人或公民違反商標(biāo)管理法規(guī)，不經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，而且獲取的非法利益數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的犯罪。我國刑法第213條至215條對侵犯商標(biāo)權(quán)構(gòu)成犯罪的行為及其處罰作出了明確的規(guī)定。

• 是單純破壞商標(biāo)管理制度的行為，如以未注冊商標(biāo)冒充注冊商標(biāo)或以欺詐方法進(jìn)行商標(biāo)注冊的行為；

• 是侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)的行為。

我國刑法第213條至第215條規(guī)定了三個(gè)罪名，即假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪以及非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪。

侵犯商標(biāo)罪同其他犯罪一樣，也是由犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面（建立相應(yīng)的鏈接，指向相應(yīng)的內(nèi)容）等要件構(gòu)成的。假冒商標(biāo)罪的特征，亦應(yīng)從這四個(gè)構(gòu)成要件進(jìn)行分析。

(1) 侵犯商標(biāo)罪的犯罪客體。這是指犯罪行為所侵害的受刑法保護(hù)的一定社會關(guān)系，即國家的商標(biāo)管理活動和商標(biāo)專用權(quán)主體的商標(biāo)權(quán)。具體地說，這種犯罪行為所侵害的客體是雙重客體。如果侵害的客體不是國家的商標(biāo)管理活動和商標(biāo)專用權(quán)主體的合法權(quán)益，而是刑法所保護(hù)的其他社會關(guān)系，則不構(gòu)成侵犯商標(biāo)罪，而構(gòu)成其他某種犯罪。

(2) 侵犯商標(biāo)罪的犯罪客觀方面。這是指違反行為人商標(biāo)管理法規(guī)，侵害他人注冊商標(biāo)的積極行為。假冒商標(biāo)的犯罪客觀方面具體有如下特點(diǎn)：

• 侵犯商標(biāo)罪是一種以作為的方式所進(jìn)行的犯罪。商標(biāo)專用權(quán)的義務(wù)主體所負(fù)的義務(wù)是不作為的義務(wù)，只要義務(wù)主體不實(shí)施侵犯他人注冊商標(biāo)的積極行為，就履行了自己的義務(wù)，反之就違反了自己的義務(wù)，侵犯了他人的商標(biāo)專用權(quán)。

• 犯罪者違反的法規(guī)必須是商標(biāo)管理法規(guī)。如果違反的法規(guī)不是商標(biāo)管理法規(guī)，而是其他方面的管理法規(guī)，也構(gòu)不成侵犯商標(biāo)罪，只能以其他犯罪論處。

• 侵犯的商標(biāo)必須是他人的注冊商標(biāo)。侵犯的商標(biāo)如果是他人未經(jīng)注冊的商標(biāo)，或者是以未注冊商標(biāo)冒充的注冊商使用，都不能構(gòu)成侵犯商標(biāo)罪。

(３) 侵犯商標(biāo)罪的犯罪主體。這是指實(shí)施犯罪行為的人，即刑事責(zé)任的承擔(dān)者。

我國刑法已經(jīng)規(guī)定法人和公民都可以成為犯罪主體。法人犯罪的，處以罰金，對于直接主管人員和直接責(zé)任人員處以限制人身自由的處罰和罰金。

(４) 侵犯商標(biāo)罪的犯罪主觀方面。這是指犯罪主體對其實(shí)施危害社會的行為和對此種行為的危害后果所抱的心理態(tài)度，即主觀上的故意或過失。凡行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，但卻希望或放任這種結(jié)果發(fā)生，稱為故意犯罪；凡行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但由于疏忽大意而沒有預(yù)見到，或者雖已預(yù)見到卻輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，稱為過失犯罪。假冒商標(biāo)罪是一種故意犯罪，過失只能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，而不能構(gòu)成假冒商標(biāo)罪。

（一）侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪行為復(fù)合化。侵犯商標(biāo)權(quán)的犯罪行為表現(xiàn)形式多種多樣，既有生產(chǎn)假冒注冊商標(biāo)商品的，又有銷售假冒注冊商標(biāo)商品的；既有非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識的，又有銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的等。侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪行為的實(shí)施往往涉及到生產(chǎn)、運(yùn)輸、倉儲、銷售等多個(gè)環(huán)節(jié)，因而侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪行為已經(jīng)逐漸從單一型向著復(fù)合型方向發(fā)展，不僅多種侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪行為交織在一起，而且往往伴隨著生產(chǎn)、銷售偽劣商品、非法經(jīng)營、走私等其他違法犯罪活動，形成產(chǎn)、運(yùn)、供、銷“一條龍”。這要求我們，一是不僅要加強(qiáng)對侵犯商標(biāo)權(quán)實(shí)行犯的打擊力度，而且要加強(qiáng)對幫助犯的打擊力度；二是要針對侵犯商標(biāo)權(quán)行為的復(fù)合化和多樣化，及時(shí)對刑法條文進(jìn)行修改，將具有嚴(yán)重社會危害性的侵犯商標(biāo)權(quán)行為規(guī)定為犯罪。

（二）侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪手段智能化。侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪主要圍繞假冒注冊商標(biāo)做文章，運(yùn)用現(xiàn)代化的高科技，制造出與注冊商標(biāo)標(biāo)識相同或類似的文字、圖形或其組合，或者直接利用他人注冊商標(biāo)作為自己商品的包裝、裝潢等，使消費(fèi)者混淆而非法獲利。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，商標(biāo)權(quán)人運(yùn)用了大量防偽技術(shù)以防止自己的商標(biāo)被假冒，然而侵權(quán)人也利用相應(yīng)技術(shù)，使假冒商標(biāo)足以以假亂真，造成消費(fèi)者混淆，侵害商標(biāo)權(quán)人和消費(fèi)者的合法權(quán)益。此外，隨著國家對侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪打擊力度的加大，犯罪分子有的利用手機(jī)、暗號、互聯(lián)網(wǎng)等方式進(jìn)行聯(lián)系溝通，有的利用委托加工等方式利用他人從事侵犯商標(biāo)權(quán)的犯罪活動，隱蔽性、靈活性和反偵查能力大大增強(qiáng)，這在一定程度上加大了打假侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的難度。

（三）侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪主體復(fù)雜化。侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪主體以前多為個(gè)人、個(gè)體工商戶、私營企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等，而今發(fā)展到集體企業(yè)、國有企業(yè)、外資企業(yè)；組織體系由過去的散兵游勇發(fā)展到今天的資金、技術(shù)、生產(chǎn)、運(yùn)輸、銷售等相結(jié)合的犯罪網(wǎng)絡(luò)。更為嚴(yán)重的是，有的從事侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的企業(yè)還以招商引資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)、解決就業(yè)等為幌子，謀求地方政府保護(hù)，以逃避打擊。

（四）侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪活動國際化。隨著國際貿(mào)易的不斷發(fā)展，侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪目前已發(fā)展成為一種國際性犯罪活動，不僅在世界各國普遍存在，而且跨國犯罪活動不斷增多。他們有的在世界范圍內(nèi)形成生產(chǎn)制造、運(yùn)輸、走私、批發(fā)、銷售的嚴(yán)密網(wǎng)絡(luò)。例如，假冒法國CD香水在臺灣地區(qū)生產(chǎn)瓶子，再運(yùn)到馬來西亞和印尼罐裝。還有的通過偽造商標(biāo)使用授權(quán)書、簽訂國際定牌加工合同等方式，委托國外公司生產(chǎn)侵權(quán)商品，然后運(yùn)到本國或者第三國銷售。侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪活動在國際貿(mào)易中的猖獗，使世界各國的名牌企業(yè)蒙受了巨大的直接經(jīng)濟(jì)損失和品牌價(jià)值損失，假冒活動甚至被稱為僅次于販毒的世界第二大公害。

（五）侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪后果嚴(yán)重化。隨著侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪組織規(guī)模的擴(kuò)大、技術(shù)含量的提高、隱蔽性的增強(qiáng)，犯罪案件造成的損失呈逐年上升的趨勢。一是給商標(biāo)權(quán)人造成了巨額經(jīng)濟(jì)損失。寶潔（中國）公司等證實(shí)，市面上假冒的各類寶潔產(chǎn)品已經(jīng)占有15%以上的市場份額，該公司每年因此而損失的銷售額就達(dá)到1.5 億美元。世界知識產(chǎn)權(quán)組織估計(jì)，全球范圍內(nèi)的假冒和仿制品生產(chǎn)活動，每年至少造成1000億美元的經(jīng)濟(jì)損失。二是嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益。當(dāng)今國際市場幾乎每種名牌都成為假冒與仿制的對象，給消費(fèi)者帶來巨大的經(jīng)濟(jì)和精神損失。尤其是食品、藥品的仿冒活動，對消費(fèi)者的生命健康造成嚴(yán)重威脅。世界衛(wèi)生組織估計(jì)，仿冒藥品在全球醫(yī)藥市場上的占有率為10%，在發(fā)展中國家則高達(dá)25%。三是嚴(yán)重?cái)_亂市場經(jīng)濟(jì)秩序。各種侵犯商標(biāo)權(quán)的犯罪的終端指向大都是為了制造假冒商品，這些行為破壞了國家經(jīng)濟(jì)管理活動，擾亂了產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售、流通、消費(fèi)秩序。四是嚴(yán)重?fù)p害了國家利益。一項(xiàng)資料表明，1998年我國假冒商品的價(jià)值約 1300億元人民幣，給國家稅收造成的損失為180多億元。更令人憂慮的是，商標(biāo)侵權(quán)嚴(yán)重?fù)p害了我國在對外貿(mào)易中的形象和聲譽(yù)，對我國的出口貿(mào)易造成不良影響。

侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的性質(zhì)，根據(jù)行為的犯罪性質(zhì)來源，犯罪一般分為自然犯和法定犯。法定犯是法律規(guī)定予以禁止的行為，只說明法律認(rèn)為什么是犯罪行為，是由于某些國家的具體情況而規(guī)定的，并非普遍的被認(rèn)為是犯罪。自然犯是真正的、本質(zhì)的犯罪。它可以說明任何文明社會都不能否認(rèn)這是犯罪并可以適用刑法加以抑制的行為。 可見，侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪應(yīng)當(dāng)屬于法定犯，這是侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪與傳統(tǒng)侵財(cái)型犯罪的區(qū)別之一，違反國家商標(biāo)管理法規(guī)應(yīng)當(dāng)是侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪成立的前提條件。

侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的社會危害性實(shí)質(zhì)既是侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的本質(zhì)特征，也是區(qū)別侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪此罪與彼罪的基本標(biāo)準(zhǔn)之一。侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪以侵犯商標(biāo)權(quán)這一無形財(cái)產(chǎn)權(quán)作為犯罪的主要內(nèi)容，因而侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪與傳統(tǒng)侵財(cái)型犯罪具有一定的共性。實(shí)際上，侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪作為一種法定犯，在侵犯商標(biāo)權(quán)的同時(shí)，也侵害了商標(biāo)管理制度，進(jìn)而破壞了以公平、公正、誠實(shí)信用等價(jià)值為核心構(gòu)建起來的市場經(jīng)濟(jì)秩序。

（一）根據(jù)商標(biāo)法第39條和商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第43條的規(guī)定，侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，其具體形式有：

１.責(zé)令停止侵權(quán)行為。其具體措施有：

• 責(zé)令立即停止銷售；

• 收繳并銷毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識；

• 消除庫存商品上的侵權(quán)商標(biāo)；

• 收繳直接用于商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其它作案工具；

• 采取前四項(xiàng)措施不足以制止侵權(quán)行為的，或者侵權(quán)商標(biāo)與商品難以分離的，責(zé)令并監(jiān)督銷毀侵權(quán)物品。

２.罰款。 對尚未構(gòu)成犯罪的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為人，可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額50%以下或者侵權(quán)所獲利潤5倍以下的罰款；對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的單位的直接責(zé)任人員，可根據(jù)情節(jié)處以一萬元以下的罰款。

３.賠償損失。 由侵權(quán)人賠償被侵權(quán)人的損失。但是，被侵權(quán)人的注冊商標(biāo)在侵權(quán)案件被查處時(shí)已連續(xù)3年停止使用的，或者自注冊之日起沒有使用的；明知他人的行為侵犯了自己的商標(biāo)專用權(quán)而沒有提出制止的；使用注冊商標(biāo)，沒有標(biāo)明注冊標(biāo)記的，被侵權(quán)人則不得請求賠償。

（二）民事?lián)p害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

按照民法的一般原理和我國民法通則的規(guī)定，承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件是：侵權(quán)人實(shí)施了侵權(quán)行為；侵權(quán)人主觀上有過錯(cuò)；被侵權(quán)人受到了損失；侵權(quán)行為與損失之間存在著因果關(guān)系。這些構(gòu)成要件也適用于商標(biāo)侵權(quán)的損失賠償責(zé)任。但是，在商標(biāo)侵權(quán)賠償責(zé)任的的構(gòu)成要件中有其特殊之處，這就是對侵權(quán)人主觀上的過錯(cuò)和被侵權(quán)人遭受的損失按推定、擬定原則確定。商標(biāo)權(quán)遭到侵犯時(shí)，被侵權(quán)人要對侵權(quán)人的過失、自己所受到的損失數(shù)額以及因果關(guān)系等進(jìn)行舉證是很困難的，如果對過失、損失數(shù)額不采用推定、擬定原則，被侵權(quán)人實(shí)際上將不能請求侵權(quán)人賠償。

（三）處理商標(biāo)侵權(quán)行為的機(jī)關(guān)

1.工商行政管理機(jī)關(guān)

2.海關(guān)

3.人民法院

（四）對構(gòu)成犯罪的商標(biāo)侵權(quán)行為的刑事制裁

1.根據(jù)刑法第213條規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上七年以下有期徒刑，并處以罰金。

2.根據(jù)刑法第214條規(guī)定，銷售明知是假冒商標(biāo)的商品，銷售金額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額巨大的，處3年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

3.根據(jù)第215條規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑，拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

（一）降低了侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅穼?a href="/wiki/%E5%81%87%E5%86%92%E6%B3%A8%E5%86%8C%E5%95%86%E6%A0%87%E7%BD%AA" title="假冒注冊商標(biāo)罪">假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)定為非法經(jīng)營數(shù)額（銷售金額）在5萬元以上，將非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)定為非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或違法所得數(shù)額在3萬元以上；而在《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》中假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)為非法經(jīng)營數(shù)額（銷售數(shù)額）在10萬元以上，銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)為非法經(jīng)營數(shù)額在20萬元以上。

（二）在假冒注冊商標(biāo)罪中增加了其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。《解釋》規(guī)定，假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的，也屬于刑法第213條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

（三）分別規(guī)定了個(gè)人犯罪與單位犯罪起刑標(biāo)準(zhǔn)，縮小了兩者之間起刑數(shù)額的差距。在《刑法》和《偽劣產(chǎn)品案件解釋》中并沒有對“個(gè)人”和“單位”侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪區(qū)別對待，在《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》中，單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是個(gè)人犯罪的5倍。而根據(jù)《解釋》第14條的規(guī)定，單位實(shí)施包括侵犯商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，按照《解釋》規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的3倍定罪量刑。

實(shí)踐中不少同一不法分子為了逃避刑事追究，設(shè)立了多家法人單位從事制假、售假活動，有的甚至設(shè)立不同的公司，在同一生產(chǎn)車間的不同生產(chǎn)線進(jìn)行造假,以此來逃避或減輕處罰。對此，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)分個(gè)人犯罪與單位犯罪的界線。對個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處；他人盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的，也應(yīng)依照刑法有關(guān)個(gè)人犯罪的規(guī)定定罪處罰。^[2]

（四）明確了觸犯不同罪名時(shí)的處罰原則?！督忉尅返?3條規(guī)定，實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰；實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

（五）明確了“相同的商標(biāo)”的概念。《解釋》第8條第1款規(guī)定，刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。這是對“相同的商標(biāo)”所作的擴(kuò)大解釋，在適用上應(yīng)當(dāng)注意，所謂“視覺上基本無差別”是指把假冒商標(biāo)和注冊商標(biāo)放在一起仔細(xì)對比觀察時(shí)才能發(fā)現(xiàn)差別?！耙曈X上基本無差別”的商標(biāo)與“近似”商標(biāo)是有區(qū)別的，前者可以構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪，后者只是一般的商標(biāo)侵權(quán)行為，在兩者的區(qū)分判斷上，應(yīng)當(dāng)采取整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法，從行為人使用的商標(biāo)和注冊商標(biāo)文字的字形、讀音、含義或圖形的構(gòu)圖、顏色，以及文字與圖形的整體結(jié)構(gòu)等各方面入手進(jìn)行綜合判斷。

考慮是否對對公眾足以產(chǎn)生誤的因素

1.兩種商標(biāo)的顯著部分相同外，其他細(xì)小特征也基本相同的，為“視覺上基本無差別”；顯著部分雖然相同，但其他細(xì)小特征不同的，為“近似”；

2.從商標(biāo)的整體進(jìn)行觀察。顯著部分與其他細(xì)小特征相結(jié)合的效果在很大程度上相同的，為“視覺上基本無差別”；結(jié)合的效果相同，但不同也很明顯的，為“近似”。

3.以普通消費(fèi)者的通常識別能力來觀察，經(jīng)常使用某一種商品的大多數(shù)消費(fèi)者如果不是仔細(xì)對比兩種商標(biāo)就無法發(fā)現(xiàn)其中差別的，為“視覺上基本無差別”；只要經(jīng)過對比或?qū)Ρ葧r(shí)稍加注意，就能發(fā)現(xiàn)不同的為“近似”。

（六）明確了“使用”的概念?！督忉尅返?條第2款規(guī)定，刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”，是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。該條參照了商標(biāo)法實(shí)施條例第三條的規(guī)定。因此，未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可在商品本體以外的其他方面使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，也應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪論處。

（七）明確了銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪中“明知”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

“明知”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1.知道自己銷售的商品上的注冊商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；

2.因銷售假冒注冊商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊商標(biāo)的商品的；

3.偽造、涂改商標(biāo)注冊人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的；

4.其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊商標(biāo)的商品的情形。

“明知”在司法實(shí)踐中要參考的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1.行為人的背景因素。銷售者從事銷售活動的時(shí)間長短、規(guī)模大小，經(jīng)營特定商品的時(shí)間、數(shù)量，銷售者的經(jīng)驗(yàn)知識、認(rèn)識水平。

2.商品本身的因素?？匆欢〞r(shí)期內(nèi)某種商品的注冊商標(biāo)被假冒的情況是否猖獗，某種商品的注冊商標(biāo)是否同時(shí)也是馳名商標(biāo)，某種注冊商標(biāo)的宣傳力度是否較大并且已經(jīng)為廣為人們知曉等。

3.銷售行為前后的因素。行為人購進(jìn)商品時(shí)的渠道是否正常、手續(xù)是否完整，對方是否給予了高額的回扣并缺乏注冊商標(biāo)的商品廠家的正規(guī)發(fā)票、收據(jù)等，行為人是否在非正常的時(shí)間、非正常的地點(diǎn)以非正常的價(jià)格銷售，商品是否有相應(yīng)的質(zhì)量保證書、說明書等。

（八）取消了《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》中用件（套）認(rèn)定非法制造、銷售假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的方法，統(tǒng)一用“件”作為定罪標(biāo)準(zhǔn)，并且明確了“件”是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識。所謂的“套”是指同一件商品的不同位置的分別標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的兩份或兩份以上的標(biāo)識。根據(jù)《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》一瓶假冒注冊商標(biāo)的啤酒，其瓶身、瓶頸、瓶蓋上的商標(biāo)可以構(gòu)成一套標(biāo)識，非法制造、銷售2萬套這樣的標(biāo)識才構(gòu)成犯罪，而根據(jù)《解釋》的規(guī)定，這些標(biāo)識將分別計(jì)件，只要所有這些標(biāo)識共計(jì)達(dá)到2萬件就構(gòu)成犯罪，這也是《解釋》降低制造、銷售假冒注冊商標(biāo)標(biāo)識罪起刑點(diǎn)的一個(gè)體現(xiàn)。

（一）對刑法第213條所稱的“同一種商品”的認(rèn)定問題。對“同一種商品”的理解，存在兩種觀點(diǎn)：一是指根據(jù)《商標(biāo)注冊商品和服務(wù)國際分類表》對商品的分類來確定。二是按照相關(guān)公眾對商品的一般認(rèn)識來確定。在《解釋》征求意見稿中曾經(jīng)將“同一種商品”的認(rèn)定為“在功能、用途等方面相同的同一種類商品”，而最高法院知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)調(diào)研報(bào)告認(rèn)為 “同一種商品”是完全相同的商品或者同一品種的商品或者同一商品名稱的商品，在商品的性質(zhì)和用途上基本相同。該報(bào)告指出“同一種商品”應(yīng)當(dāng)是一個(gè)大于“相同商品”而小于“類似商品”的概念。對于何謂同一種商品，應(yīng)以相關(guān)公眾對商品的一般認(rèn)識，結(jié)合《商標(biāo)注冊商品和服務(wù)國際分類表》對商品的分類，由法官綜合審查判斷。但該分類表不是唯一的判斷依據(jù)，其只是重要的參考標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，認(rèn)定是否屬于同一種商品的重要標(biāo)準(zhǔn)之一在于商品品名是否相同，并不要求其實(shí)用性能完全相同；但即使商品品名完全不同，如其實(shí)用性能及范圍相同，也可認(rèn)定為同一種商品。有的執(zhí)法機(jī)關(guān)對同一種商品要求是完全相同的商品，范圍過小，不利于有效打擊商標(biāo)犯罪。

（二）馳名商標(biāo)的刑事保護(hù)問題。對于已在我國注冊的馳名商標(biāo)，根據(jù)《經(jīng)濟(jì)犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定無論非法經(jīng)營額多少，都要追究刑事責(zé)任，而在《解釋》中并沒有關(guān)于馳名商標(biāo)的特別規(guī)定。根據(jù)《解釋》第17條的規(guī)定，“以前發(fā)布的有關(guān)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的司法解釋，與本解釋相抵觸的，自本解釋施行后不再適用”，有專家認(rèn)為：

1.對于《解釋》施行之后發(fā)生的假冒馳名商標(biāo)的行為，應(yīng)當(dāng)按照《解釋》解釋的規(guī)定定罪量刑，即與非馳名商標(biāo)適用同樣的起刑標(biāo)準(zhǔn)；

2.對于《解釋》施行之前發(fā)生的假冒馳名商標(biāo)的行為，應(yīng)當(dāng)按照兩高《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問題的規(guī)定》第3、4條辦理，即“對于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋，依照行為時(shí)的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋?！睋?jù)此，也應(yīng)當(dāng)與非馳名商標(biāo)適用同樣的起刑標(biāo)準(zhǔn)。這樣一來，在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件中就不會涉及到對馳名商標(biāo)的認(rèn)定主體、方式和標(biāo)準(zhǔn)等問題了。

而對于尚未在我國注冊的馳名商標(biāo)，雖然在英國和我國臺灣地區(qū)的刑法中，假冒未注冊的馳名商標(biāo)也以侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪論處，但由于侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪懲治的是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，因此在我國刑法沒有對其作出特別規(guī)定之前，不應(yīng)當(dāng)將其上升到刑法保護(hù)的高度，只要參照我國商標(biāo)法第13條的規(guī)定通過民事程序來處理即可。

此外，雖然馳名商標(biāo)的民事保護(hù)采取的是跨類保護(hù)，但由于刑事立法中沒有關(guān)于馳名商標(biāo)的特殊規(guī)定，在馳名商標(biāo)的刑事保護(hù)中仍然應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“在同一種商品上使用”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

（三）服務(wù)商標(biāo)能否成為侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的犯罪對象。服務(wù)商標(biāo)是指，服務(wù)性行業(yè)所使用的區(qū)別標(biāo)志，即提供服務(wù)的人在其向社會公眾提供的服務(wù)項(xiàng)目上所使用的標(biāo)志。我國1997年刑法中沒有明確規(guī)定假冒他人注冊的服務(wù)商標(biāo)的行為是否構(gòu)成犯罪。盡管商標(biāo)法規(guī)定了“商標(biāo)法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)”，同時(shí)又規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的一般性條款，但有學(xué)者認(rèn)為，商標(biāo)法的上述規(guī)定不具有約束1997年刑法第213條等條犯罪構(gòu)成要件的功能，相反，商標(biāo)刑事責(zé)任只能依據(jù)刑法第213條等條述明的構(gòu)成要件予以實(shí)施，并受刑法罪狀規(guī)定的限制。而刑法僅就“同一種商品”實(shí)施的行為規(guī)定了具體的罪狀和后果。因此，未經(jīng)所有權(quán)人許可，在同一種服務(wù)項(xiàng)目上使用與他人注冊的服務(wù)商標(biāo)相同的商標(biāo)的，即使情節(jié)嚴(yán)重，也不構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，而只能構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。^[3]

然而，對服務(wù)商標(biāo)能否成為侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的犯罪對象這一問題，應(yīng)當(dāng)全面審視國際條約和國內(nèi)立法的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合社會經(jīng)濟(jì)條件發(fā)展的具體情況加以認(rèn)定。 Trips協(xié)議第61條明確要求各成員應(yīng)規(guī)定適用于具有商業(yè)規(guī)模的蓄意假冒商標(biāo)的刑事程序和處罰。而Trips協(xié)議對商標(biāo)的保護(hù)是全方位的，即不僅包括商品商標(biāo)，還包括服務(wù)商標(biāo)。也就是說不僅對商品商標(biāo)，而且也對服務(wù)商標(biāo)予以刑事救濟(jì)是Trips協(xié)議不言而喻的規(guī)定，同時(shí)也是世界貿(mào)易組織成員必須滿足的基本要求。從我國商標(biāo)法的規(guī)定來看，既然商標(biāo)法規(guī)定了“商標(biāo)法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)”，同時(shí)又規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的一般性條款，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為服務(wù)商標(biāo)也是侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪的犯罪對象。否則，不僅立法規(guī)定本身沒有落在實(shí)處，而且意味著我國沒有履行加入世界貿(mào)易組織的承諾。