國(guó)際并購(gòu)就是指一國(guó)跨國(guó)性企業(yè)為了某種目的，通過(guò)一定的渠道和支付手段，將另一國(guó)企業(yè)的一定份額的股權(quán)直至整個(gè)資產(chǎn)收買(mǎi)下來(lái)。跨國(guó)公司的國(guó)際并購(gòu)涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的企業(yè)，兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的市場(chǎng)和兩個(gè)以上政府控制下的法律制度，其中“一國(guó)跨國(guó)性企業(yè)”是并購(gòu)發(fā)出企業(yè)或并購(gòu)企業(yè)，“另一國(guó)企業(yè)”是他國(guó)被并購(gòu)企業(yè)，也稱目標(biāo)企業(yè)。這里所說(shuō)的渠道，包括并購(gòu)的跨國(guó)性企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)投資，或通過(guò)目標(biāo)國(guó)所在地的子公司進(jìn)行并購(gòu)兩種形式，這里所指的支付手段，包括支付現(xiàn)金、從金融機(jī)構(gòu)貸款、以股換股和發(fā)行債券等形式。而跨國(guó)公司的國(guó)內(nèi)并購(gòu)是指某一跨國(guó)性企業(yè)在其國(guó)內(nèi)以某種形式并購(gòu)本國(guó)企業(yè)。

并購(gòu)(Mergers & Acquisition)一詞包括兼并和收購(gòu)(或購(gòu)買(mǎi))兩層含義:。

兼并(Merge)指公司的吸收合并，即一公司將其他一個(gè)或數(shù)個(gè)公司并入本公司，使其失去法人資格的行為。是企業(yè)變更、終止的方式之一，也是企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勝劣汰的正常現(xiàn)象。在西方公司中，企業(yè)兼并可分為兩類，即吸收兼并和創(chuàng)立兼并。

收購(gòu)(Acquisition)意為獲取，即一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)該公司企業(yè)的實(shí)際控制的行為。有接管(或接收)企業(yè)管理權(quán)或所有權(quán)之意。按照其內(nèi)容的不同，收購(gòu)可分為資產(chǎn)收購(gòu)和股份收購(gòu)兩類。

從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度而言，企業(yè)兼并和收購(gòu)的經(jīng)濟(jì)意義是一致的，即都使市場(chǎng)力量、市場(chǎng)份額和市場(chǎng)竟?fàn)幗Y(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展也產(chǎn)生相同的效益，因?yàn)?a href="/wiki/%E4%BC%81%E4%B8%9A%E4%BA%A7%E6%9D%83" title="企業(yè)產(chǎn)權(quán)">企業(yè)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)最終都控制在一個(gè)法人手中。正是在這個(gè)意義上，西方國(guó)家通過(guò)把Mergers和Acquisition連在一起，統(tǒng)稱M&A。我國(guó)企業(yè)兼并的涵義與M&A相似，兼指吸收合并與收購(gòu)，1996年8月20日財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱兼并指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖保留法人資格但改變投資主體的一種行為。因此，在我國(guó)，我們通常把企業(yè)兼并和企業(yè)收購(gòu)統(tǒng)稱為企業(yè)并購(gòu)。

從1995年以來(lái)，全球跨國(guó)并購(gòu)浪潮風(fēng)起云涌，到2000年進(jìn)入高潮，近幾年則回歸步入調(diào)整期?？鐕?guó)并購(gòu)額從1990年的1866億美元增加到 2000年1.1萬(wàn)億美元，跨國(guó)并購(gòu)額占全球直接投資的比重從1995年的57%上升到2000年的85%.近三年來(lái)年跨國(guó)并購(gòu)總額比2000年有所下降，但跨國(guó)并購(gòu)在國(guó)際直接投資中的主體地位并未動(dòng)搖。

這是跨國(guó)并購(gòu)中頗有爭(zhēng)議的問(wèn)題，下面分別討論：

（1）X國(guó)國(guó)內(nèi)企業(yè)A收購(gòu)（或兼并）Y國(guó)的國(guó)內(nèi)企業(yè)，這里的母國(guó)和東道國(guó)的關(guān)系是清楚的。如英國(guó)石油（British Petroleum Co PLC）并購(gòu)美國(guó)阿莫科，母國(guó)是英國(guó)，東道國(guó)是美國(guó)。

（2） X國(guó)的國(guó)內(nèi)企業(yè)A收購(gòu)（或兼并）設(shè)在X國(guó)的外國(guó)子公司。北京的雪花公司的中方股東買(mǎi)回美國(guó)惠爾普的雪花的股權(quán)以及上海家化公司斥巨資收購(gòu)?fù)夥焦蓹?quán)是這種情況的兩個(gè)例子。在跨國(guó)并購(gòu)統(tǒng)計(jì)中，這些跨國(guó)并購(gòu)的東道國(guó)和母國(guó)都算中國(guó)，其原因在于這些合資公司都是在中國(guó)注冊(cè)的法人，因此屬于中國(guó)企業(yè)。

（3）X國(guó)的國(guó)內(nèi)企業(yè)A收購(gòu)（或兼并）設(shè)在Y國(guó)的外國(guó)企業(yè)。加拿大的Seagram Co Ltd公司以58億美元買(mǎi)下了日本在美國(guó)的子公司MCI，在加拿大公司的這次并購(gòu)中，母國(guó)是加拿大，東道國(guó)是美國(guó)，而不是日本，盡管MCI并購(gòu)前是日本松下的子公司。

（4） X國(guó)的外國(guó)子公司A收購(gòu)（或兼并）Y國(guó)的國(guó)內(nèi)企業(yè)。澳大利亞上市公司Medical Rsc.Int Ltd是香港中策的子公司，它收購(gòu)了中國(guó)煙臺(tái)藥業(yè)和無(wú)錫藥業(yè)的部分股權(quán)。Medical Rsc.Int Ltd在中國(guó)的并購(gòu)行為中，一般認(rèn)為，母國(guó)是澳大利亞，東道國(guó)是中國(guó)。

（5）X國(guó)的外國(guó)子公司A收購(gòu)（或兼并）設(shè)在X國(guó)的另一家外國(guó)子公司。英國(guó)的British Petroleum在美國(guó)的子公司BP America并購(gòu)了英國(guó)的British Petro公司在美國(guó)的子公司Standard Oil Co公司。由于英國(guó)兩家公司的子公司都在美國(guó)注冊(cè)，屬于美國(guó)法人，因此，跨國(guó)并購(gòu)統(tǒng)計(jì)認(rèn)為，這里的跨國(guó)并購(gòu)的東道國(guó)和母國(guó)都是美國(guó)。

（6）X國(guó)的外國(guó)子公司A收購(gòu)（或兼并）X國(guó)的國(guó)內(nèi)企業(yè)。一個(gè)例子是Wal-Mart Stores（UK）Ltd公司以108億美元并購(gòu)了英國(guó)的ASDA Group公司。由于Wal-Mart Stores（UK）Ltd是美國(guó)Wal-Mart Stores在英國(guó)的一家子公司，屬于英國(guó)法人，所以東道國(guó)和母國(guó)都是英國(guó)。

（7）在X國(guó)（或地區(qū)）注冊(cè)的外國(guó)子公司A收購(gòu)（或兼并）在Y國(guó)注冊(cè)的外國(guó)子公司B.由于A是X國(guó)法人，B是Y國(guó)法人，所以母國(guó)是X，東道國(guó)是Y國(guó)。

第（2）、（5）、（6）種類型很特殊，它屬于跨國(guó)并購(gòu)，但它的母國(guó)和東道國(guó)都是同一個(gè)國(guó)家。當(dāng)然，這里的母國(guó)和東道國(guó)的概念都不是終極的。東道國(guó)和母國(guó)都為同一個(gè)國(guó)家的跨國(guó)并購(gòu)并非罕見(jiàn)。在跨國(guó)并購(gòu)的高峰期2000年，這樣的跨國(guó)并購(gòu)年發(fā)生數(shù)量已經(jīng)超過(guò)了1000件，年并購(gòu)價(jià)值超過(guò)600億美元。母國(guó)和東道國(guó)是同一國(guó)家的交易很像國(guó)內(nèi)并購(gòu)，但實(shí)際上這些并購(gòu)的最終收益人卻是來(lái)自各個(gè)國(guó)家，這些看起來(lái)是國(guó)內(nèi)并購(gòu)的交易的影響已經(jīng)超出了公司的注冊(cè)地的范圍。這給我們一個(gè)啟示：關(guān)于在中國(guó)注冊(cè)的具有獨(dú)立法人地位的三資企業(yè)（外國(guó)子公司），如果它進(jìn)行并購(gòu)的話，它在國(guó)際上是代表中國(guó)進(jìn)行并購(gòu)。從這個(gè)角度看，你能說(shuō)它不是民族企業(yè)嗎？所以，在全球化日益深化的今天，民族企業(yè)與非民族企業(yè)的爭(zhēng)論多少顯得有些過(guò)時(shí)了，如何為我所用才是最重要的應(yīng)對(duì)方式。

1．橫向跨國(guó)并購(gòu)、縱向跨國(guó)并購(gòu)和混合跨國(guó)并購(gòu)

按跨國(guó)并購(gòu)雙方的行業(yè)關(guān)系，跨國(guó)并購(gòu)可以分為橫向跨國(guó)并購(gòu)、縱向跨國(guó)并購(gòu)和混合跨國(guó)并購(gòu)。

橫向跨國(guó)并購(gòu)是指兩個(gè)以上國(guó)家生產(chǎn)或銷售相同或相似產(chǎn)品的企業(yè)之間的并購(gòu)。其目的是擴(kuò)大世界市場(chǎng)的份額，增加企業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力，直至獲得世界壟斷地位，以攫取高額壟斷利潤(rùn)。在橫向跨國(guó)并購(gòu)中，由于并購(gòu)雙方有相同的行業(yè)背景和經(jīng)歷，所以比較容易實(shí)現(xiàn)并購(gòu)整合。橫向跨國(guó)并購(gòu)是跨國(guó)并購(gòu)中經(jīng)常采用的形式。

縱向跨國(guó)并購(gòu)是指兩個(gè)以上國(guó)家處于生產(chǎn)同一或相似產(chǎn)品但又處于不同生產(chǎn)階段的企業(yè)之間的并購(gòu)。其目的通常是為了穩(wěn)定和擴(kuò)大原材料的供應(yīng)來(lái)源或產(chǎn)品的銷售渠道，從而減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的原材料供應(yīng)或產(chǎn)品的銷售。并購(gòu)雙方一般是原材料供應(yīng)者或產(chǎn)品購(gòu)買(mǎi)者，所以對(duì)彼此的生產(chǎn)狀況比較熟悉，并購(gòu)后容易整合。

混合跨國(guó)并購(gòu)是指兩個(gè)以上國(guó)家處于不同行業(yè)的企業(yè)之間的并購(gòu)。其目的是為了實(shí)現(xiàn)全球發(fā)展戰(zhàn)略和多元化經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略，減少單一行業(yè)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)企業(yè)在世界市場(chǎng)上的整體競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。

2．直接并購(gòu)和間接并購(gòu)

從并購(gòu)企業(yè)和目標(biāo)企業(yè)是否接觸來(lái)看，跨國(guó)并購(gòu)可分為直接并購(gòu)和間接并購(gòu)。直接并購(gòu)指并購(gòu)企業(yè)根據(jù)自己的戰(zhàn)略規(guī)劃直接向目標(biāo)企業(yè)提出所有權(quán)要求，或者目標(biāo)企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善以及遇到難以克服的困難而向并購(gòu)企業(yè)主動(dòng)提出轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，并經(jīng)雙方磋商達(dá)成協(xié)議，完成所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。間接并購(gòu)是指并購(gòu)企業(yè)在沒(méi)有向目標(biāo)企業(yè)發(fā)出并購(gòu)請(qǐng)求的情況下，通過(guò)在證券市場(chǎng)收購(gòu)目標(biāo)企業(yè)的股票取得對(duì)目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)。與直接并購(gòu)相比，間接并購(gòu)受法律規(guī)定的制約較大，成功的概率也相對(duì)小一些。

跨國(guó)并購(gòu)越來(lái)越成為國(guó)際直接投資的首選，跨國(guó)并購(gòu)的浪潮一浪高過(guò)一浪。這種情況和跨國(guó)并購(gòu)本身的優(yōu)勢(shì)密不可分。具體說(shuō)來(lái)，跨國(guó)并購(gòu)有如下優(yōu)勢(shì)：

1．迅速進(jìn)入他國(guó)市場(chǎng)并擴(kuò)大其市場(chǎng)份額

一國(guó)企業(yè)進(jìn)入他國(guó)市場(chǎng)，通常采用兩種方式：第一種是直接向他國(guó)出口產(chǎn)品。由于跨國(guó)運(yùn)輸?shù)母甙哼\(yùn)費(fèi)和他國(guó)關(guān)稅壁壘的阻礙，使得企業(yè)產(chǎn)品的價(jià)格變得非常高，從而在他國(guó)市場(chǎng)喪失了價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)力；第二種是在他國(guó)建廠，也就是所謂的“綠地投資”。但是這種方式耗費(fèi)的時(shí)間比較長(zhǎng)，從選擇廠址、修建廠房、購(gòu)買(mǎi)和安裝生產(chǎn)設(shè)備、招聘并培訓(xùn)管理人員和其他員工，一直到安排企業(yè)的原材料供應(yīng)和產(chǎn)品的銷售，這些都要耗費(fèi)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間和精力。由于國(guó)際市場(chǎng)變化很快，當(dāng)新廠建設(shè)完成時(shí)，原來(lái)建廠所依據(jù)的市場(chǎng)情況已經(jīng)發(fā)生了很大的變化。但是，并購(gòu)可以使一國(guó)企業(yè)以最快的速度進(jìn)入他國(guó)市場(chǎng)并擴(kuò)大市場(chǎng)份額。

2．有效利用目標(biāo)企業(yè)的各種現(xiàn)有資源

目標(biāo)企業(yè)在東道國(guó)一般都有比較成熟和豐富的資源，具體說(shuō)來(lái)包括以下內(nèi)容：

（1）成熟完善的銷售網(wǎng)絡(luò)；

（2）既有的專利權(quán)、專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽(yù)等無(wú)形資產(chǎn)；

（3）穩(wěn)定的原材料供應(yīng)保障體系；

（4）成型的管理制度和既有的人力資源；

（5）成熟的客戶關(guān)系網(wǎng)。這些資源的存在可以使并購(gòu)方繞開(kāi)初入他國(guó)市場(chǎng)的困難，迅速投入生產(chǎn)，完善和開(kāi)拓銷售渠道，擴(kuò)大市場(chǎng)份額，減少競(jìng)爭(zhēng)壓力。這些都是其他跨國(guó)投資方式難以獲得的。

3．充分享有對(duì)外直接投資的融資便利

一國(guó)企業(yè)向他國(guó)投資常常需要融資。與“綠地投資”相比，并購(gòu)可以比較容易地獲得融資。具體說(shuō)來(lái)，跨國(guó)并購(gòu)?fù)瓿珊?，并?gòu)方可以通過(guò)以下途徑獲得資金：

（1）用目標(biāo)企業(yè)的實(shí)有資產(chǎn)和未來(lái)收益作抵押，通過(guò)發(fā)行債券獲得融資；

（2）用目標(biāo)企業(yè)的實(shí)有資產(chǎn)和未來(lái)收益作抵押，直接從金融機(jī)構(gòu)獲得貸款；

（3）并購(gòu)方通過(guò)與被并購(gòu)方互相交換股票的方式控制目標(biāo)企業(yè)，從而避免現(xiàn)金支付的壓力。

4．可以廉價(jià)購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)或股權(quán)

跨國(guó)并購(gòu)常常能夠用比較低的價(jià)格獲得他國(guó)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)。這主要有三種情況：

第一種是目標(biāo)企業(yè)低估了自己某項(xiàng)資產(chǎn)的價(jià)值，而并購(gòu)方對(duì)該項(xiàng)資產(chǎn)卻有真實(shí)地認(rèn)識(shí)。這樣，并購(gòu)方就能以較低的價(jià)格獲得他國(guó)企業(yè)的資產(chǎn)；

第二種情況是并購(gòu)方利用對(duì)方的困境，低價(jià)收購(gòu)虧損或不景氣的企業(yè)；

第三種情況是利用目標(biāo)企業(yè)股票暴跌的時(shí)候收購(gòu)其股票。

5．其他優(yōu)勢(shì)

跨國(guó)并購(gòu)還可以有效降低進(jìn)入新行業(yè)的壁壘，大幅度降低企業(yè)發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)和成本，充分利用經(jīng)驗(yàn)曲線效應(yīng)，獲得科學(xué)技術(shù)上的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)等等。

1、強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)手盛行，超大型跨國(guó)企業(yè)不斷產(chǎn)生

上世紀(jì)90年代以來(lái)，發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)的并購(gòu)規(guī)模日益增大，并購(gòu)金額連創(chuàng)新高，誕生了許多超大型跨國(guó)公司。比如1998年德國(guó)的戴姆勒-奔馳公司和美國(guó)的克萊斯勒公司合并，成立戴姆勒－克萊斯勒汽車公司。新公司的市場(chǎng)資本額在世界汽車業(yè)中名列第二。又如1999年1月15日，英國(guó)沃達(dá)豐移動(dòng)電話公司宣布與美國(guó)空中火炬公司合并成立沃達(dá)豐空中火炬公司，新公司成為世界最大的移動(dòng)電話公司。

2、跨國(guó)并購(gòu)集中在北美和歐盟等發(fā)達(dá)國(guó)家

根據(jù)聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)發(fā)布的2002年《世界投資報(bào)告》對(duì)10億美元以上的大宗跨國(guó)并購(gòu)案的統(tǒng)計(jì)，世界跨國(guó)并購(gòu)活動(dòng)以英國(guó)、法國(guó)、美國(guó)、德國(guó)、瑞士、荷蘭和加拿大這七個(gè)國(guó)家為主。特別是排在前四位國(guó)家的大宗并購(gòu)額超過(guò) 2000 億美元，其流出量共計(jì) 12612 億美元，約占總額的 73.8% 。其中，尤為突出的是英國(guó)，其大宗并購(gòu)額約占總流出量的 36.2% 。如果加上西歐各國(guó)的并購(gòu)額，那么在 2000 年，并購(gòu)額共計(jì) 8267 億美元，占大宗并購(gòu)總額的 95.4%。從上述這些國(guó)家和地區(qū)流出的金額為 8381 億美元，占世界流出總額的 96.8% 。其中，流入美國(guó)的并購(gòu)交易額高達(dá) 2554 億美元；德國(guó)為 2339 億美元，英國(guó)為 1400 億美元。

3、從吸收外資的行業(yè)構(gòu)成看，發(fā)達(dá)國(guó)家以服務(wù)業(yè)為主，發(fā)展中國(guó)家則集中在制造業(yè)部門(mén)

2001年，美國(guó)吸收的外國(guó)直接投資中有1/3投向了金融保險(xiǎn)領(lǐng)域；歐盟吸收的外國(guó)直接投資業(yè)主要在公共服務(wù)、媒體、金融等領(lǐng)域；日本跨國(guó)公司在英國(guó)的投資50%以上集中在金融保險(xiǎn)部門(mén)。發(fā)展中國(guó)家所具有的勞動(dòng)力優(yōu)勢(shì)促使跨國(guó)公司加速向這些地區(qū)的制造業(yè)轉(zhuǎn)移生產(chǎn)投資。

4．戰(zhàn)略性并購(gòu)占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，惡意并購(gòu)減少

與80年代出現(xiàn)的大量惡意收購(gòu)行為不同，90年代以來(lái)的跨國(guó)并購(gòu)主要是企業(yè)出自長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的考慮，并購(gòu)協(xié)議也是經(jīng)過(guò)當(dāng)事人雙方謹(jǐn)慎選擇、長(zhǎng)時(shí)間接觸、耐心協(xié)商之后達(dá)成的。因此，惡意收購(gòu)案件明顯減少。由于戰(zhàn)略性并購(gòu)是一種理性并購(gòu)行為，雖然給產(chǎn)業(yè)、市場(chǎng)等各方面帶來(lái)較強(qiáng)的震動(dòng)，但是卻是一種雙贏的交易，不會(huì)像惡意收購(gòu)那樣，造成兩敗俱傷的結(jié)果。

5．水平并購(gòu)為主

90年代以來(lái)的跨國(guó)并購(gòu)主要是水平（橫向）并購(gòu)。無(wú)論在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域還是新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，水平并購(gòu)都占主導(dǎo)地位。傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的水平并購(gòu)主要實(shí)為了減少過(guò)剩的生產(chǎn)能力，提高技術(shù)創(chuàng)新的能力，以取得行業(yè)領(lǐng)先地位。其所涉及的行業(yè)幾乎遍布傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的各個(gè)領(lǐng)域，包括汽車、醫(yī)藥、石油、化學(xué)、食品、飲料、煙草、航空航天等在內(nèi)的制造業(yè)和電信、金融和能源等服務(wù)業(yè)，其中資本和技術(shù)密集型的行業(yè)尤為突出。新興產(chǎn)業(yè)的水平并購(gòu)是為了增強(qiáng)實(shí)體規(guī)模，提高科技研發(fā)能力，確立技術(shù)上的領(lǐng)先地位。比如思科公司就是通過(guò)并購(gòu)成為市值超過(guò)微軟的世界最大企業(yè)。垂直收購(gòu)雖然有所增加，但是所占比例一直低于10％，所涉及的行業(yè)集中在電子和汽車工業(yè)，其目的在于降低生產(chǎn)鏈前向和后向關(guān)聯(lián)的不確定性和交易成本以及獲取范圍經(jīng)濟(jì)收益。混合收購(gòu)的重要性則大幅度下降，其目的在于分散風(fēng)險(xiǎn)和深化范圍經(jīng)濟(jì)。

6．從并購(gòu)方式看，股本互換已成為并購(gòu)特別是大型并購(gòu)普遍采用的融資方式

通過(guò)股本互換實(shí)現(xiàn)跨國(guó)并購(gòu)是金融服務(wù)貿(mào)易自由化的產(chǎn)物。80年代曾流行一時(shí)的以大量發(fā)行垃圾債券特征，以追求短期內(nèi)股東利益最大化為目標(biāo)的杠桿收購(gòu)給企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展帶來(lái)了嚴(yán)重的不良后果。這些不良后果在90年代完全暴露出來(lái)，不少企業(yè)由于難以承受沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)而走向衰退，甚至破產(chǎn)倒閉。因而，在 90年代，人們更樂(lè)于接受以股票互換作為并購(gòu)的交易方式。換股方式對(duì)于并購(gòu)方企業(yè)來(lái)說(shuō)，既可以解決企業(yè)籌資難的問(wèn)題，又可以避免由于債務(wù)過(guò)多、利息負(fù)擔(dān)過(guò)重而對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況造成的不良影響。對(duì)于被并購(gòu)企業(yè)來(lái)說(shuō)，換股交易可以避免現(xiàn)金交易造成的納稅問(wèn)題，又可以分享新企業(yè)繼續(xù)成長(zhǎng)的好處，還可以享受股市走強(qiáng)帶來(lái)的股價(jià)上漲的收益。因而，換股并購(gòu)成為90年代企業(yè)并購(gòu)的潮流。

7．中介機(jī)構(gòu)在跨國(guó)并購(gòu)中發(fā)揮了重大作用

在90年代的企業(yè)并購(gòu)中，中介機(jī)構(gòu)功不可沒(méi)。特別是投資銀行的專業(yè)顧問(wèn)和媒介作用起了重要支持和推動(dòng)作用。根據(jù)湯姆森證券數(shù)據(jù)公司的資料顯示， 1999年高盛、摩根斯坦利和美林參與顧問(wèn)的全球兼并與收購(gòu)交易總值均超過(guò)一萬(wàn)億美元。這些投資銀行為了保持自己在業(yè)界的霸主地位，不遺余力，積極參與各大并購(gòu)，從而成為90年代的并購(gòu)潮的一大推動(dòng)力。

（一） 美國(guó)的反壟斷法律規(guī)制

美國(guó)可以說(shuō)是反壟斷法的起源地，國(guó)內(nèi)反壟斷立法十分完備。美國(guó)并購(gòu)反壟斷規(guī)制的法律體系由三部反壟斷法(《謝爾曼法》、《聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法》和《克萊頓法》、法院積累而成的判例法以及司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)頒布的《企業(yè)并購(gòu)指南》(1968年1982年1988年1992年指南)構(gòu)成。

《謝爾曼法》是反壟斷的基本法，其對(duì)壟斷的判斷依據(jù)，一是按區(qū)域和產(chǎn)品劃分的市場(chǎng)份額，如果某個(gè)企業(yè)的產(chǎn)品市場(chǎng)占有率為80-90%；二是當(dāng)事企業(yè)采取了某些掠奪性定價(jià)或者排他性行動(dòng)?？死最D法還限制削弱企業(yè)間競(jìng)爭(zhēng)和形成壟斷的產(chǎn)權(quán)交易，對(duì)從事交易活動(dòng)或者對(duì)交易活動(dòng)有影響的任何企業(yè)以直接或間接的形式獲得其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的部分或全部權(quán)益或資產(chǎn)的行為進(jìn)行規(guī)制?？死最D法的處罰條款及其嚴(yán)厲。

對(duì)企業(yè)合并做出詳細(xì)規(guī)定的是1968年出臺(tái)的《合并準(zhǔn)則》，對(duì)橫向、縱向和混合合并進(jìn)行規(guī)制，后來(lái)又于1984年對(duì)其修訂。1992年推出新的《橫向合并準(zhǔn)則》，新準(zhǔn)則在判斷有無(wú)橫向合并時(shí)，要求分析如下因素：合并是否明顯導(dǎo)致市場(chǎng)集中；是否產(chǎn)生潛在的反競(jìng)爭(zhēng)效果；是否影響充分的市場(chǎng)進(jìn)入；能否獲得合理的效益，而且該效益是當(dāng)事人能通過(guò)合并獲得的；是否為可免使當(dāng)事人破產(chǎn)或被擠出市場(chǎng)的唯一途徑。縱向合并主要考慮生產(chǎn)商的市場(chǎng)份額，銷售商的市場(chǎng)份額，當(dāng)前進(jìn)入市場(chǎng)的條件等因素?；旌虾喜⒅饕紤]被兼并企業(yè)所占的市場(chǎng)份額，及該企業(yè)是否為同類市場(chǎng)中最大的廠商之一等因素。美國(guó)法院判例法理論主要考察潛在的競(jìng)爭(zhēng)、構(gòu)筑防御措施、互惠交易等。

總體而言，美國(guó)對(duì)壟斷的控制方式逐漸從嚴(yán)格的結(jié)構(gòu)主義模式轉(zhuǎn)向溫和的行為主義模式。

（二）、歐共體國(guó)家的反壟斷法與并購(gòu)政策

歐共體國(guó)家的反壟斷法有兩個(gè)層次。一是由歐共體委員會(huì)制定的條約，主要是促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)的法規(guī)，例如《羅馬條約》第85條禁止共謀，第86條禁止具有支配市場(chǎng)地位的企業(yè)濫用其支配力。 另外，各國(guó)又有自己的反壟斷法規(guī)。、

歐共體條約對(duì)合并問(wèn)題沒(méi)有具體規(guī)制，1989年歐共體部長(zhǎng)理事會(huì)制定了《歐共體企業(yè)合并控制條例》，根據(jù)該條例，如果合并被視為對(duì)共同體或?qū)餐w的一個(gè)重大部分具有影響，應(yīng)當(dāng)由歐共體委員會(huì)作出決定，是否批準(zhǔn)合并。委員會(huì)是否批準(zhǔn)合并，決定性因素是這個(gè)合并是否與共同體市場(chǎng)相協(xié)調(diào)。根據(jù)條例第2條第3 款，一個(gè)合并如果可能產(chǎn)生或者加強(qiáng)市場(chǎng)支配地位，從而使共同體或者一個(gè)重大部分的有效競(jìng)爭(zhēng)嚴(yán)重受到阻礙，該合并得被視為與共同體市場(chǎng)不協(xié)調(diào)。在歐共體委員會(huì)的實(shí)踐中，要認(rèn)定一個(gè)合并是否與共同體相協(xié)調(diào)，委員會(huì)首先要界定與合并相關(guān)的市場(chǎng)，然后判斷合并后企業(yè)的市場(chǎng)地位。合并控制條例沒(méi)有相關(guān)市場(chǎng)的概念，但委員會(huì)在其發(fā)布的1994年第3394號(hào)條例之附錄中，對(duì)市場(chǎng)作了詳細(xì)規(guī)定，規(guī)定合并后企業(yè)的市場(chǎng)勢(shì)力應(yīng)當(dāng)從相關(guān)產(chǎn)品和相關(guān)地域市場(chǎng)兩個(gè)方面來(lái)確定。對(duì)于合并后的企業(yè)是否由于合并能夠在該市場(chǎng)上產(chǎn)生或者加強(qiáng)市場(chǎng)支配地位，委員會(huì)考慮的最重要的因素是參與合并的企業(yè)在相關(guān)市場(chǎng)上的市場(chǎng)份額。在實(shí)踐中，絕大多數(shù)的市場(chǎng)支配地位產(chǎn)生于合并后企業(yè)的市場(chǎng)份額達(dá)到40-75%之間，如果超過(guò)70-75%，雖然不是絕對(duì)推斷，但這些企業(yè)一般會(huì)被視為占市場(chǎng)支配地位的企業(yè)。市場(chǎng)份額雖然是判斷合并后企業(yè)市場(chǎng)地位的一個(gè)基本測(cè)度標(biāo)準(zhǔn)，但不是絕對(duì)和唯一的標(biāo)準(zhǔn)。其他因素包括合并后企業(yè)能否將多數(shù)競(jìng)爭(zhēng)者排擠出市場(chǎng)，能否具有漲價(jià)能力，能否構(gòu)成市場(chǎng)進(jìn)入障礙等。

歐共體企業(yè)合并控制條例沒(méi)有明確提及第三國(guó)企業(yè)的合并。但歐共體經(jīng)社理事會(huì)的意見(jiàn)表明，如果第三國(guó)企業(yè)參與的合并能夠?qū)W共體市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)造成不良影響，這些合并應(yīng)當(dāng)接受條例的管轄。條例的第一條第2款關(guān)于“對(duì)歐共體有影響的合并”的規(guī)定雖然不是一條沖突規(guī)范，因?yàn)橥ㄟ^(guò)這個(gè)條款不能完全解決涉及第三國(guó)企業(yè)合并的管轄權(quán)問(wèn)題，但是，實(shí)踐表明，在禁止或者限制第三國(guó)企業(yè)合并問(wèn)題上，歐共體競(jìng)爭(zhēng)法在域外使用方面接受了美國(guó)反壟斷法的“效果原則”。

在共同體法律沒(méi)有規(guī)定或者沒(méi)有涉及到的領(lǐng)域情況下，成員國(guó)的國(guó)內(nèi)反壟斷法將發(fā)揮作用。一般來(lái)說(shuō)成員國(guó)的法律都比共同體的法律更嚴(yán)格。

（三）、實(shí)例分析——波音公司與麥道公司的合并案

波音公司是美國(guó)最大的飛機(jī)制造企業(yè)，在世界市場(chǎng)上已經(jīng)取得了大概64%份額，在全球的大型客機(jī)生產(chǎn)市場(chǎng)上取得了市場(chǎng)支配地位。麥道公司是美國(guó)和世界上最大的軍用飛機(jī)制造企業(yè)，同時(shí)也生產(chǎn)大型民用客機(jī)。1996年底，波音公司用166億美元兼并了麥道公司。在干線客機(jī)市場(chǎng)上，合并后的波音不僅成為全球最大的制造商，而且是美國(guó)市場(chǎng)唯一的供應(yīng)商，占美國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的份額幾乎達(dá)百分之百。在全世界的飛機(jī)制造業(yè)中，目前唯一可以與美國(guó)波音公司進(jìn)行較量的是歐洲空中客車公司?？罩锌蛙囋谑澜绱笮涂蜋C(jī)市場(chǎng)上大約占三分之一的份額。美國(guó)波音公司和麥道公司的合并可以加強(qiáng)波音公司在世界市場(chǎng)的支配地位，同時(shí)也對(duì)歐洲空中客車在大型客機(jī)市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)地位產(chǎn)生嚴(yán)重的不利影響。因此，對(duì)于波音和麥道公司的合并，美國(guó)和歐共體委員會(huì)持有不同態(tài)度。

雖然合并后的公司占有美國(guó)市場(chǎng)百分之百的份額，但美國(guó)政府不僅沒(méi)有阻止波音兼并麥道，而且利用政府采購(gòu)等措施促成了這一兼并活動(dòng)。其主要考慮的原因是：首先，民用干線飛機(jī)制造業(yè)是全球性寡占?jí)艛嘈袠I(yè)，雖然波音公司在美國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)保持壟斷，但在全球市場(chǎng)上受到來(lái)自歐洲空中客車公司的越來(lái)越強(qiáng)勁的挑戰(zhàn)。面對(duì)空中客車公司的激烈競(jìng)爭(zhēng)，波音與麥道的合并有利于維護(hù)美國(guó)的航空工業(yè)大國(guó)地位；其次，盡管美國(guó)只有波音公司一家干線民用飛機(jī)制造企業(yè)，但由于存在來(lái)自勢(shì)均力敵的歐洲空中客車的競(jìng)爭(zhēng)，波音公司不可能在開(kāi)放的美國(guó)和世界市場(chǎng)上形成絕對(duì)壟斷地位。如果波音濫用市場(chǎng)地位提高價(jià)格，就相當(dāng)于把市場(chǎng)拱手讓給空中客車。另外，鑒于麥道公司在美國(guó)軍事工業(yè)中的重要地位以及它在國(guó)際民用客機(jī)市場(chǎng)失去了競(jìng)爭(zhēng)力的現(xiàn)狀，事實(shí)上除了波音公司外，其他任何飛機(jī)制造公司不可能也不愿意購(gòu)買(mǎi)麥道公司。

相反，歐共體委員會(huì)認(rèn)定波音公司和麥道公司的合并會(huì)增強(qiáng)波音公司在世界大型客機(jī)市場(chǎng)的支配地位，委員會(huì)認(rèn)為波音和麥道的合并不利影響有三：一是合并后的波音公司不僅將其在民用客機(jī)市場(chǎng)上的份額從64%提高到70%，而且可以將其在大型客機(jī)制造業(yè)的壟斷地位擴(kuò)大到小型客機(jī)市場(chǎng)。二是通過(guò)取得麥道公司，波音公司可以將其影響和勢(shì)力擴(kuò)大到所有與麥道公司有著交易關(guān)系的航空公司，甚至可以與他們訂立長(zhǎng)期的獨(dú)家購(gòu)買(mǎi)協(xié)議。三是隨著波音公司與麥道公司的合并，波音公司可將麥道公司在國(guó)防研究和開(kāi)發(fā)領(lǐng)域取得的新技術(shù)用于飛機(jī)制造業(yè)，從而可以提高該公司的競(jìng)爭(zhēng)潛力。鑒于此，歐共體委員會(huì)從一開(kāi)始就決心阻止這個(gè)合并。

為了使合并得到歐共體委員會(huì)的批準(zhǔn)，波音公司按照委員會(huì)的愿望和要求作了一系列重大承諾，這些承諾均涉及世界大型客機(jī)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)結(jié)構(gòu)，以抵消合并給市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)帶來(lái)的不利影響。 委員會(huì)對(duì)波音公司的承諾表示滿意，最終批準(zhǔn)了合并。

（四）跨國(guó)并購(gòu)的反壟斷規(guī)制立法發(fā)展趨勢(shì)分析

美國(guó)和歐盟是世界上反壟斷立法最為發(fā)達(dá)的國(guó)家，從他們的立法狀況和實(shí)踐情況我們可以得出對(duì)跨國(guó)公司的并購(gòu)行為的反壟斷法律規(guī)制的一些發(fā)展趨向：

第一，壟斷與否不是以單純的市場(chǎng)占有率為判據(jù)，而是以是否限制競(jìng)爭(zhēng)行為為主要依據(jù)。其有關(guān)并購(gòu)政策的主要理論依據(jù)仍然是市場(chǎng)結(jié)構(gòu)理論。兩個(gè)體系都明確禁止損害競(jìng)爭(zhēng)的并購(gòu)行為，而與之相對(duì)應(yīng)的并購(gòu)準(zhǔn)則的目的也是為了避免市場(chǎng)結(jié)構(gòu)過(guò)度集中，保證市場(chǎng)上有足夠多的企業(yè)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)。美國(guó)1992年的橫向競(jìng)爭(zhēng)準(zhǔn)則中已不再將市場(chǎng)占有率作為唯一判斷標(biāo)準(zhǔn)，而是提供了多個(gè)相關(guān)因素予以分析。另外，美國(guó)立法中的細(xì)分市場(chǎng)，以及歐共體法律界定相關(guān)市場(chǎng)的有關(guān)規(guī)定，都說(shuō)明了在是否判斷是否構(gòu)成壟斷時(shí)，關(guān)鍵是分析合并行為是否損害了有效的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。從波音和麥道的合并案也可看出來(lái)，盡管合并后，波音在美國(guó)的市場(chǎng)占有率提高了5％，但這是因淘汰麥道5％過(guò)時(shí)老產(chǎn)品市場(chǎng)而獲得的市場(chǎng)份額，并沒(méi)有對(duì)美國(guó)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)造成損害。然而合并加強(qiáng)了波音在世界市場(chǎng)的支配地位，因而歐共體委員會(huì)要求其作出一系列與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力有關(guān)的承諾。

第二，以國(guó)家利益為基本出發(fā)點(diǎn)。全球化背景下歐美國(guó)家的反壟斷戰(zhàn)略為，保持市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步，反壟斷是要繼續(xù)堅(jiān)持的，但是，對(duì)一個(gè)企業(yè)是否采取反壟斷措施，采取怎么樣的處罰措施，則要從全球競(jìng)爭(zhēng)和國(guó)家利益著眼。其競(jìng)爭(zhēng)政策的意義是雙重的，一方面要保障境外的反競(jìng)爭(zhēng)實(shí)踐不損害其境內(nèi)的企業(yè)和競(jìng)爭(zhēng)或剝削消費(fèi)者，另一方面要保障第三國(guó)市場(chǎng)上的反競(jìng)爭(zhēng)實(shí)踐不妨礙已經(jīng)進(jìn)入這些市場(chǎng)的該國(guó)企業(yè)。對(duì)于美國(guó)而言，波音有空中客車這樣強(qiáng)勁的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，如果波音不與麥道合并，美國(guó)航空工業(yè)的整體優(yōu)勢(shì)就不能充分發(fā)揮，最終可能損害美國(guó)的國(guó)家利益。而對(duì)于歐共體國(guó)家而言，波音與麥道合并會(huì)影響其本國(guó)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)地位。因此，他們對(duì)合并案的不同態(tài)度正是體現(xiàn)了他們不同的利益出發(fā)點(diǎn)。

第三、盡管歐美的反壟斷部門(mén)在執(zhí)行反壟斷法的過(guò)程中采取了細(xì)致分析市場(chǎng)，靈活處理的辦法，但遵循了幾個(gè)主要原則。一是反壟斷的目的是保護(hù)市場(chǎng)的有效競(jìng)爭(zhēng)性和消費(fèi)者的利益。在批準(zhǔn)并購(gòu)案時(shí)，不僅是根據(jù)市場(chǎng)集中度指標(biāo)，還要看兼并后的市場(chǎng)效率。二是判斷壟斷的標(biāo)準(zhǔn)不是以企業(yè)規(guī)模大小來(lái)決定的，關(guān)鍵要看是否濫用了市場(chǎng)力量。具有市場(chǎng)力量的企業(yè)不一定是壟斷，只有利用市場(chǎng)力量采取了不正當(dāng)手段才被判為壟斷。三是考慮行業(yè)特點(diǎn)，例如像大型飛機(jī)制造業(yè)這種寡占性行業(yè)，市場(chǎng)進(jìn)入難度高，因此不能以傳統(tǒng)市場(chǎng)分析方法予以分析。另外要慎重處理新興高技術(shù)行業(yè)的壟斷案。四是充分考慮國(guó)家整體利益。