市場(chǎng)障礙是指阻礙市場(chǎng)有序運(yùn)行的問題、矛盾和摩擦。我國的市場(chǎng)障礙，是指在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過程中出現(xiàn)的有礙于建立統(tǒng)一開放、競(jìng)爭(zhēng)有序的市場(chǎng)體系的問題，如區(qū)域封鎖與摩擦、行業(yè)壟斷、假冒偽劣商品、重獎(jiǎng)銷售、回扣、虛假廣告、強(qiáng)行交易、操縱市場(chǎng)、盜用商業(yè)秘密、傾銷、串通搶標(biāo)等等。

　　市場(chǎng)障礙本身是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語，不是法律術(shù)語。一般地說，在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，市場(chǎng)障礙有著大致的所指，但似乎沒有非常確切和固定的含義。

　　亞當(dāng)·斯密所描述的市場(chǎng)是一種完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)。經(jīng)濟(jì)學(xué)家將完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)大致歸結(jié)為如下的條件和模型：企業(yè)的數(shù)量非常多，任何企業(yè)都不可能通過產(chǎn)量的變化影響價(jià)格；產(chǎn)品沒有差異；資源可以完全自由地流動(dòng)；具有完全對(duì)稱的信息。在完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)中，不存在市場(chǎng)障礙。但是，這種市場(chǎng)模型從來沒有現(xiàn)實(shí)地實(shí)現(xiàn)過，盡管人們一直將其作為理想狀態(tài)，并不遺余力地去接近和追求?，F(xiàn)實(shí)生活中的市場(chǎng)都是不完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)，以致經(jīng)濟(jì)學(xué)家根據(jù)競(jìng)爭(zhēng)受限制的程度，劃分出三大類型的市場(chǎng)，即壟斷市場(chǎng)，只存在一個(gè)企業(yè)的不存在競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)；寡頭市場(chǎng)，有幾個(gè)企業(yè)為市場(chǎng)提供商品，存在某種程度的競(jìng)爭(zhēng)；壟斷競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)，介于壟斷市場(chǎng)與寡頭市場(chǎng)之間，企業(yè)的數(shù)量比寡頭市場(chǎng)多，但還沒有多到足以實(shí)現(xiàn)完全競(jìng)爭(zhēng)的程度。正是在不完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)中，存在著市場(chǎng)障礙，主要體現(xiàn)為進(jìn)入障礙，甚至可以說，經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的市場(chǎng)障礙就是進(jìn)入障礙。

　　在不完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)中，壟斷或者不完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)上出現(xiàn)的利潤會(huì)鼓勵(lì)其他企業(yè)進(jìn)入該市場(chǎng)，壟斷以及其他因素可以阻止其他企業(yè)進(jìn)入該市場(chǎng)來瓜分利潤，這些因素就構(gòu)成了進(jìn)入障礙。進(jìn)入障礙的形式是紛繁多樣的，既可能是禁止或者限制競(jìng)爭(zhēng)的政策法規(guī)，又可能是限制市場(chǎng)上的企業(yè)數(shù)量的技術(shù)因素，還可以是使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手陷于困境的市場(chǎng)策略。

　　在政策法規(guī)禁止或者限制競(jìng)爭(zhēng)方面，在歷史上，曾經(jīng)有過英國政府授予東印度公司與印度進(jìn)行貿(mào)易的壟斷權(quán)，法國的鹽業(yè)企業(yè)對(duì)鹽的專賣權(quán)；在今天，國家授予一些公用企業(yè)提供特定的商品(如電力和電話)的壟斷特權(quán)，政府認(rèn)可的專利權(quán)，以及政府對(duì)一些特殊行業(yè)(如律師、會(huì)計(jì)、醫(yī)藥)實(shí)行的許可證制度。

　　在限制市場(chǎng)上的企業(yè)數(shù)量的技術(shù)因素方面，最為突出的是自然壟斷，即在某種情況下，生產(chǎn)一種商品所使用的技術(shù)可以導(dǎo)致一個(gè)市場(chǎng)上只有一個(gè)企業(yè)或者很少幾個(gè)企業(yè)。例如，兩家供電公司在同一城市的每個(gè)街道同時(shí)架設(shè)電線，一家把電力輸送到一家用戶，另一家負(fù)責(zé)隔壁另一用戶的電力輸送，將是缺乏效率的。電話、水和燃?xì)夥?wù)等通常由單獨(dú)的一家企業(yè)提供最有效率，原因就在于此。因?yàn)榇藭r(shí)缺乏競(jìng)爭(zhēng)是自然的結(jié)果，沒人能夠設(shè)想出使競(jìng)爭(zhēng)成為可行的方法，或者一種通過其他企業(yè)的進(jìn)入增進(jìn)該行業(yè)效率的方式。當(dāng)然，隨著技術(shù)的進(jìn)步，自然壟斷的范圍也在發(fā)生變化，許多國家開始在一些公用企業(yè)中引進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制以提高效率，就是例證。

　　在使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手陷于困境的市場(chǎng)策略方面，阻礙其他企業(yè)進(jìn)入的方式更是五花八門，多種多樣。例如，通過掠奪性定價(jià)的方式，把競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手逐出市場(chǎng)，并對(duì)潛在的企業(yè)進(jìn)入形成威懾；限制性定價(jià)，即壟斷企業(yè)故意控制定價(jià)，使?jié)撛诘母?jìng)爭(zhēng)對(duì)手相信其邊際成本更低，從而使進(jìn)入市場(chǎng)缺乏吸引力；其他一些限制競(jìng)爭(zhēng)的做法，如卡特爾、排他性交易、搭售、維持轉(zhuǎn)售價(jià)格等等。

　　此外，通過虛假宣傳等，導(dǎo)致信息不對(duì)稱，形成市場(chǎng)障礙。

　　因此，所謂的市場(chǎng)障礙，實(shí)質(zhì)上是指阻止市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)充分有效地進(jìn)行的各種因素。市場(chǎng)障礙既有積極的，又有消極的。例如，擁有專利和商業(yè)秘密盡管形成了技術(shù)壟斷，但又有激勵(lì)技術(shù)進(jìn)步的作用；自然壟斷是技術(shù)不能克服的結(jié)果，雖然阻礙了競(jìng)爭(zhēng)，但在既定的技術(shù)條件下又是效率的最佳選擇：卡特爾、排他性交易、搭售、維持轉(zhuǎn)售價(jià)格等是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的人為的逆反力量，基本上是對(duì)競(jìng)爭(zhēng)有害的。

　　當(dāng)然，十五大報(bào)告中的市場(chǎng)障礙既然是作為“清除”的對(duì)象提出來的，是有明確的價(jià)值判斷色彩的，必然是消極的市場(chǎng)障礙。下文也是在這種消極意義上使用市場(chǎng)障礙。而且，上述進(jìn)入障礙也不同于企業(yè)登記意義上的準(zhǔn)人障礙，它是阻礙市場(chǎng)機(jī)制有效地發(fā)揮作用的一些深層次的、實(shí)質(zhì)意義上的障礙。

　　我國市場(chǎng)發(fā)育進(jìn)程中的市場(chǎng)障礙，歸納為兩大類：

　　一類是經(jīng)營活動(dòng)中的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為；

　　另一類是行政壟斷。

　　前者包括：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和限制競(jìng)爭(zhēng)。后者是指地方政府和經(jīng)濟(jì)行政部門濫用行政權(quán)力，排斥、限制或干涉本地區(qū)、本部門企業(yè)之間及它們與其他地區(qū)、部門的企業(yè)之間的正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　在法律上，市場(chǎng)障礙可以歸結(jié)為多種法律形式。例如，從我國的實(shí)際情況來看，法律政策導(dǎo)致的市場(chǎng)障礙可以表現(xiàn)為行政壟斷；技術(shù)原因可以產(chǎn)生自然壟斷企業(yè)的行業(yè)壟斷行為；使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手陷于困境的市場(chǎng)策略可以導(dǎo)致各種限制競(jìng)爭(zhēng)行為和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。這些法律形式可以是相互交叉的。

　　(一)非市場(chǎng)主體的市場(chǎng)障礙——行政壟斷

　　從經(jīng)濟(jì)發(fā)展史上看，自由放任思想是針對(duì)封建國家全面管制經(jīng)濟(jì)、行會(huì)以及國家壟斷的市場(chǎng)壁壘叢生的背景麗提出來的，具有濃厚的反行政壟斷的色彩。契約自由作為自由放任思想的法律體現(xiàn)，在近代資本主義社會(huì)被推上了私法三原則之一的崇高地位。在自由放任思想的推動(dòng)下，市場(chǎng)交易完全取決于當(dāng)事人的意愿，自由資本主義時(shí)期的政府成為消極政府，對(duì)經(jīng)濟(jì)生活不作積極干預(yù)，政府與市場(chǎng)有著明確的邊界。按照這種思想構(gòu)筑的資本主義巾場(chǎng)是一種排斥政府干預(yù)的自由競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)，政府通過法律政策設(shè)置市場(chǎng)障礙是絕對(duì)不能接受的。盡管現(xiàn)代以來國家通過反壟斷和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)立法的方式干預(yù)競(jìng)爭(zhēng)，但這種干預(yù)旨在校正“市場(chǎng)失靈”，修復(fù)正常的競(jìng)爭(zhēng)功能，是清除而不是設(shè)置市場(chǎng)障礙。因此，直至今日，像我國存在的行政壟斷和地區(qū)封鎖之類的市場(chǎng)障礙，在西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家是非常少見的，沒有多大的土壤，對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的影響并不突出，西方國家的反壟斷法對(duì)此也不作過多的關(guān)注。

　　我國正處于由行政權(quán)力無所不及的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過渡經(jīng)濟(jì)時(shí)期，行政權(quán)力對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的傳統(tǒng)性干預(yù)不可能一下子銷聲匿跡，一些行政機(jī)關(guān)和行政人員不懂得、不適應(yīng)或者不愿意按照市場(chǎng)方式管理市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，加上各種利益的沖突和不平衡，致使運(yùn)用行政權(quán)力設(shè)置市場(chǎng)障礙的現(xiàn)象所在多有，典型的表現(xiàn)是行政壟斷和地區(qū)封鎖(可以通稱為行政壟斷)。在現(xiàn)實(shí)生活中，既存在通過法規(guī)政策等抽象的行政行為方式實(shí)施的行政壟斷，如通過發(fā)布政策性文件不正當(dāng)?shù)叵拗聘?jìng)爭(zhēng)，阻止本地商品流向外地市場(chǎng)，或者阻止外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，我國常見的在道路上建關(guān)設(shè)卡，阻礙商品的流通，實(shí)質(zhì)上都是此類行政壟斷的實(shí)施方式或者外在表現(xiàn)形式；也存在通過具體的行政行為限制競(jìng)爭(zhēng)，如濫用行政權(quán)力限定他人購買其指定商品。

　　行政壟斷的存在反映了體制問題，即政府與市場(chǎng)的關(guān)系還沒有定好位，政府還可以隨意地干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活。這種市場(chǎng)障礙必須通過體制的改革和轉(zhuǎn)軌進(jìn)行根除。體制的轉(zhuǎn)軌是全方位的和漸進(jìn)的，并必須通過制度的方式進(jìn)行實(shí)施。例如，可以通過加強(qiáng)反壟斷機(jī)構(gòu)的權(quán)力的方式對(duì)付行政壟斷，如規(guī)定政府出臺(tái)涉及競(jìng)爭(zhēng)的法規(guī)政策須征求反壟斷機(jī)構(gòu)的意見(法國以及一些原蘇聯(lián)東歐國家的競(jìng)爭(zhēng)法都有明確的規(guī)定)；賦予反壟斷機(jī)構(gòu)撤銷限制競(jìng)爭(zhēng)的抽象行政行為和具體行政行為的權(quán)力。像其他經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家的情況一樣，行政壟斷是建立市場(chǎng)體制的大敵。為確保市場(chǎng)體制的建立和發(fā)展，作為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家的我國的反壟斷立法不應(yīng)拘泥于西方反壟斷立法的通例，而應(yīng)該對(duì)反行政壟斷問題作出非常突出的規(guī)定，以適應(yīng)遏制行政壟斷的需要，這是我國反壟斷立法的重要特色所在。

　　(二)市場(chǎng)主體的市場(chǎng)障礙——限制競(jìng)爭(zhēng)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　市場(chǎng)交易最終都是通過契約達(dá)成的，契約是連接競(jìng)爭(zhēng)者之間、競(jìng)爭(zhēng)者與非競(jìng)爭(zhēng)者之間的交易關(guān)系的紐帶和軸心。競(jìng)爭(zhēng)者往往都是為了契約或者通過契約設(shè)置市場(chǎng)障礙的。因此，我們可以從契約的角度或者以契約為軸心來觀察市場(chǎng)障礙。

　　1．為了達(dá)成契約而設(shè)置的市場(chǎng)障礙

　　契約是達(dá)成市場(chǎng)交易的法律形式，只有簽訂契約才能使獲利成為可能和現(xiàn)實(shí)。為了簽訂契約，必然有一些輔助性或者前期性的行為，其目的是增強(qiáng)自身的競(jìng)爭(zhēng)能力，如宣傳自己的商品，吸引交易對(duì)方，增強(qiáng)商品的競(jìng)爭(zhēng)力，甚至排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。如果這些行為不正當(dāng)，就可能成為市場(chǎng)障礙。例如，產(chǎn)品差異是影響競(jìng)爭(zhēng)程度的一個(gè)非常重要的因素，產(chǎn)品差異直接影響到消費(fèi)者的選擇，在正常情況下企業(yè)經(jīng)常為了使其生產(chǎn)的產(chǎn)品與其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手略微不同而付出相當(dāng)大的努力，而商品標(biāo)識(shí)是識(shí)別產(chǎn)品差異的重要表征，仿冒他人的商品標(biāo)識(shí)，導(dǎo)致商品的魚目混珠，盜用他人的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，就必然阻礙他人的革新和進(jìn)步，妨礙競(jìng)爭(zhēng)的正常進(jìn)行；對(duì)自己的商品進(jìn)行虛假宣傳，必然使市場(chǎng)信息失真，擾亂經(jīng)營者判斷商品情況的信息源，增加交易成本；通過商業(yè)賄賂、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售等引誘方式進(jìn)行市場(chǎng)交易，必然扭曲商品的成本、質(zhì)量關(guān)系，使競(jìng)爭(zhēng)走人歧途；利用自己的獨(dú)占地位，采取排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的策略，減少或者消除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，為自己謀求有利的簽約條件，使競(jìng)爭(zhēng)變得不充分。

　　上述行為都是為最終獲取有利的簽約條件而實(shí)施的單方行為，這些行為要么是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，要么是限制或者消除競(jìng)爭(zhēng)，既損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的利益，又損害消費(fèi)者的利益(當(dāng)前的利益或者長遠(yuǎn)的利益)，構(gòu)成市場(chǎng)正常運(yùn)行的障礙。

　　2，通過契約設(shè)置的市場(chǎng)障礙

　　現(xiàn)代國家一反契約自由絕對(duì)化的態(tài)度，轉(zhuǎn)而對(duì)簽約進(jìn)行干預(yù)，實(shí)際上是從維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序的角度著手的。在契約自由的原則下，當(dāng)事人有著選擇對(duì)付當(dāng)事人、確定契約內(nèi)容和形式的完全的自由，當(dāng)事人簽訂的契約在效力上相當(dāng)于法律，只有在發(fā)生違約時(shí)國家才應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求給予救濟(jì)。但是，隨著契約自由的極端化，一些有市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)的企業(yè)濫用優(yōu)勢(shì)地位，通過格式合同等給對(duì)方強(qiáng)加不合理?xiàng)l件(格式合同的產(chǎn)生是積極的，可以避免一對(duì)一談判方式的煩瑣，節(jié)約交易成本，但也易被具有優(yōu)勢(shì)地位者濫用)；一些企業(yè)通過卡特爾等形式相互勾結(jié)，限制競(jìng)爭(zhēng)。為維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序，國家對(duì)此類契約關(guān)系進(jìn)行干預(yù)，反壟斷法在很大程度上就是這些契約關(guān)系的產(chǎn)物，反壟斷法通過規(guī)定此類合同的無效，或者對(duì)一些涉及到競(jìng)爭(zhēng)的契約進(jìn)行行政許可，以民事、限制甚至刑事的多種方式制止限制競(jìng)爭(zhēng)行為，維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序。

　　因此，契約的濫用，其結(jié)果可能成為設(shè)置市場(chǎng)障礙的手段?，F(xiàn)代反壟斷法所規(guī)定的宣告協(xié)議無效、對(duì)協(xié)議進(jìn)行審批的制度，是作為校正契約自由的濫用而出現(xiàn)的，對(duì)合同的行政干預(yù)主要是競(jìng)爭(zhēng)法意義上的干預(yù)。