債務(wù)契約是指企業(yè)經(jīng)理人員代表股東與債權(quán)人簽訂的、用于明確債權(quán)人和債務(wù)人雙方權(quán)利和義務(wù)的一種法律文書，包括各種貸款契約、債券發(fā)行契約等。

企業(yè)債務(wù)契約的主要作用是限制經(jīng)理人員的行為或要求其按照一定原則、目的行事，以保護(hù)債權(quán)人的合法、正當(dāng)權(quán)益。債權(quán)人通過正式的債務(wù)契約，對借款企業(yè)提出一些約束條件，如限制企業(yè)的股利支付、股票回購和舉借新債務(wù)等行為。此外，債務(wù)契約還可能要求債務(wù)企業(yè)維持特定水平的營運(yùn)資本、利息保障倍數(shù)、凈資產(chǎn)總值等財務(wù)指標(biāo)。顯然，會計政策選擇決定了這些監(jiān)控指標(biāo)的計量和評估，對評估既定債務(wù)契約的履行或違約有著直接影響。債務(wù)契約假說認(rèn)為，企業(yè)與特定的基于會計數(shù)據(jù)的限制性契約條款聯(lián)系越緊密，企業(yè)經(jīng)理人員便越有可能采用可增加當(dāng)期收益的會計政策。

一、規(guī)范債務(wù)契約的必要性

1. 反思的理論基礎(chǔ)———不完全契約理論

晚近的制度經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)組織理論研究成果表明: 企業(yè)可以被視為一系列不完全的契約(實(shí)際的和隱含的) 聯(lián)結(jié)。這些不完全的契約使企業(yè)組織中的所有成員(經(jīng)營者、所有者、債權(quán)人等) 的作用具體化, 并規(guī)定了他們各自的權(quán)利、義務(wù)和在不同的激勵和風(fēng)險條件下的報酬。同時, 契約的規(guī)范程度———主要是由于交易費(fèi)用的存在而產(chǎn)生的———也決定了利益相關(guān)者的風(fēng)險。債務(wù)契約就是企業(yè)這一契約網(wǎng)絡(luò)中極為重要的一種, 它的規(guī)范程度或完備程度決定了債權(quán)人和債務(wù)人各自的風(fēng)險。債務(wù)人的目標(biāo)是如何最大限度的獲得所需資金, 債權(quán)人對債權(quán)安全的考慮是處于第一位的, 然后才是利息收入的實(shí)現(xiàn)。因此,債權(quán)人在債務(wù)契約的簽訂過程中, 必然會對影響債權(quán)安全的一些因素(諸如流動比率、資產(chǎn)負(fù)債比率等償債能力指標(biāo)和資金使用方向以及清算股利的支付等方面) 作出一定的限制或提出一定的要求。這也是理性債權(quán)人的必然選擇。作為債務(wù)人而言, 站在其自身的立場是不希望債權(quán)人對企業(yè)經(jīng)營決策和財務(wù)決策提出過多的限制要求。因此, 一個債務(wù)契約的簽訂是雙方討價還價或博弈的結(jié)果。但是, 契約本身是不完備的, 債權(quán)人不可能通過契約條款來消除企業(yè)未來經(jīng)營中涉及債務(wù)安全與利息收入實(shí)現(xiàn)的全部風(fēng)險, 這也給債務(wù)人利用已簽訂的債務(wù)契約中的不完善條款來損害債權(quán)人利益(增大債務(wù)風(fēng)險) 提供了可趁之機(jī)。

從債務(wù)契約的簽訂過程和之后債務(wù)人對資金使用過程來看, 債權(quán)人主要面臨如下風(fēng)險: 一是由于信息不對稱引起, 債權(quán)人不可能擁有同債務(wù)人一樣的關(guān)于債務(wù)人自身的財務(wù)狀況和未來盈利能力信息, 而債務(wù)人很可能處于急于取得貸款的心理而呈報虛假信息, 那么, 債務(wù)契約的簽訂本身就很可能是一種“逆向選擇”的結(jié)果。二是在現(xiàn)代企業(yè)制度和公司組織形式下,債務(wù)人的財務(wù)經(jīng)理很可能站在股東的立場上按時完成債權(quán)人的利益, 把本應(yīng)屬于債權(quán)人的收入轉(zhuǎn)移給了股東; 三是債權(quán)人對債務(wù)人對資金使用情況的監(jiān)督成本太高, 很難迫使債務(wù)人在合理的風(fēng)險暴露水平下使用資金, 債務(wù)人的財務(wù)風(fēng)險也由此加大; 四是債權(quán)人和債務(wù)人不一定是實(shí)際意義上的相互獨(dú)立的產(chǎn)權(quán)主體, 這必然會使雙方均預(yù)算軟約束, 債務(wù)人資金使用效率低, 債務(wù)人放貸并非全部受利益動機(jī)趨使。這一點(diǎn)在我國顯得尤為突出。從以上分析的四點(diǎn)可見, 債權(quán)人作為防患于未然的一種有效手段就是在所簽訂的債務(wù)契約中詳細(xì)規(guī)定并限制債務(wù)人有可能產(chǎn)生上述風(fēng)險的行為, 盡可能將風(fēng)險降至最低。規(guī)范債務(wù)契約也正因?yàn)槿绱司哂兄匾饬x。

2. 反思

在國企高負(fù)債和銀行不良債權(quán)的成因方面, 研究者往往將高負(fù)債的根本原因歸因于企業(yè)經(jīng)營不善或資本金制度不健全,很少考慮債權(quán)人本身的原因。

在我國, 銀行(債權(quán)人) 、國企(債務(wù)人) 二者之間不清晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系是造成高負(fù)債和不良債權(quán)的最根本原因。國有企業(yè)與銀行之間有“兄弟關(guān)系”, 屬于同一個所有者———國家。

一方面, 國有企業(yè)向銀行貸款資金, 其投資和運(yùn)營的虧損有國家來承擔(dān), 風(fēng)險已經(jīng)被實(shí)踐證明可以較為順利地轉(zhuǎn)嫁給銀行。

因此, 作為企業(yè), 它感受不到資金最終所有者要獲得收益的壓力信息, 對負(fù)債所籌措到的資金缺少責(zé)任心, 由此產(chǎn)生了信用觀念淡薄和承包制導(dǎo)致的短期行為, 以及信貸資金使用管理水平低, 貸款項(xiàng)目選擇不當(dāng)?shù)刃袨? 另一方面, 對于作為債權(quán)人的銀行來講, 雖然資金是從城鄉(xiāng)居民手中集中起來的, 但最終的風(fēng)險承擔(dān)者仍然是國家, 投資者和企業(yè)轉(zhuǎn)嫁的風(fēng)險, 對于國有的銀行也沒有切膚之痛。結(jié)果, 銀行資金貸出效率的高低也沒有一種以利益為基礎(chǔ)的激勵和約束機(jī)制, 即通常所說的“軟預(yù)算約束”, 也正是這種“軟預(yù)算約束”是造成企業(yè)資金運(yùn)用低效益、債臺高筑的重要原因, 其直接表現(xiàn)就是在簽訂債務(wù)契約時, 債權(quán)人(銀行) 沒有動力詳細(xì)診斷債務(wù)人(國有企業(yè))的財務(wù)狀況并監(jiān)督資金使用情況, 二者之間的債務(wù)契約形同虛設(shè)。因此, 有效的產(chǎn)權(quán)改革是解決高負(fù)債繼續(xù)蔓延的前提, 也是規(guī)范債務(wù)契約的基礎(chǔ)。在現(xiàn)行的解決思路方面, 幾乎沒有一種是站在債權(quán)人的立場, 從契約角度出發(fā), 通過契約條款來分散風(fēng)險或降低風(fēng)險, 建立對債務(wù)人的強(qiáng)硬約束, 保障債權(quán)的安全。當(dāng)然, 設(shè)法轉(zhuǎn)變資金來源的方向(通過資本市場籌資) 、債務(wù)重整, 降低國企的債務(wù)負(fù)擔(dān), 不失為一條可行之路, 但規(guī)范的債務(wù)契約是保證信用關(guān)系良性發(fā)展、金融深化的必不可少的一個條件, 是對國企高負(fù)債解決思路的一種有效補(bǔ)充。

二、債務(wù)契約的規(guī)范

在現(xiàn)行的負(fù)債融資市場, 債權(quán)人(銀行、企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)) 主要著眼于借貸之前的項(xiàng)目評估審查, 只針對單個項(xiàng)目作可行性分析和財務(wù)診斷, 而未通盤考慮。在簽定債務(wù)契約時,也僅注重利率、歸還期限、還款辦法等, 很少涉及對企業(yè)經(jīng)營者的約束和資本保全的條款。筆者從以下八個方面, 將債務(wù)契約應(yīng)予以規(guī)范的條款試作歸納。

(一) 對會計數(shù)據(jù)的要求

債權(quán)人作為企業(yè)的外部信息使用者, 企業(yè)財務(wù)報表及其相關(guān)的會計資料是其信息獲得的主要來源。只有充分詳實(shí)地了解企業(yè)的財務(wù)狀況及其經(jīng)營成果, 才能在全部契約簽定之前對企業(yè)的財務(wù)實(shí)力進(jìn)行合理的評估, 并在契約持續(xù)過程中及時準(zhǔn)確地理解企業(yè)提供的會計信息, 加強(qiáng)對資金使用的監(jiān)督, 確保債權(quán)安全。這一點(diǎn)則必須以企業(yè)會計信息的充分披露、會計數(shù)據(jù)的規(guī)范為基礎(chǔ)。

1. 定期報送財務(wù)報表, 并包括企業(yè)重大的表外信息。

2.債務(wù)契約中。債務(wù)契約從保護(hù)債權(quán)人安全性的前提出發(fā), 在約定會計程序時, 要立足于穩(wěn)健性原則, 選擇使收益和資產(chǎn)的價值盡可能低的會計程序和方法。例如: A、在記錄子公司收益時, 按照公認(rèn)會計原則中的權(quán)益法, 母公司按權(quán)益比例享有的該期間收益計入母公司收益。但債務(wù)契約通常要求以成本法取而代之, 即僅當(dāng)公司收到股利之時才能把其記錄為收益。B、債務(wù)契約有時甚至不承認(rèn)無形資產(chǎn), 如合并時產(chǎn)生的商譽(yù)。C、債務(wù)契約要求負(fù)債項(xiàng)目中包含有租賃債務(wù), 同樣, 在計算用于契約條款的負(fù)債權(quán)益率和其他比率時, 也要求把租賃資產(chǎn)包含在內(nèi), 其結(jié)果是提高了負(fù)債權(quán)益率和負(fù)債比率。D、存貨計價方法的不同, 固定資產(chǎn)的折舊方法的選擇, 會帶來企業(yè)收益的增加(減少) , 由此對利息保障倍數(shù)產(chǎn)生影響, 并決定企業(yè)的股利分配情況。因此, 一般債務(wù)契約都盡可能的對此作限制性規(guī)定, 減少企業(yè)夸大收益和資產(chǎn)的可能。

3. 債務(wù)契約有權(quán)要求, 企業(yè)對現(xiàn)有會計程序方法應(yīng)保持一貫性, 如確實(shí)需要變更, 變更之前, 應(yīng)取得債權(quán)人同意。

(二) 對資本流動性的要求

流動資本在于維持企業(yè)目前的營運(yùn)及償還貸款的能力。一旦流動資本尤其是現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物短缺, 企業(yè)不僅難以繼續(xù)維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營, 而且很可能由于支付不能而面臨破產(chǎn)的威脅。雖然在破產(chǎn)清算中債權(quán)人享有優(yōu)先清償權(quán), 但由于資產(chǎn)專用性等問題的存在, 債權(quán)人的權(quán)益很可能得不到保障, 而預(yù)期的收益也化為烏有。因此, 債權(quán)人通常都會對企業(yè)資產(chǎn)的流動性給予密切的關(guān)注, 并事先在債務(wù)契約中作出合理的規(guī)定。

因此債務(wù)契約一般都規(guī)定企業(yè)在承諾期內(nèi)必須保持流動資本的最低限額, 該限額通常以現(xiàn)有流動資本量和計劃流動資本量為基礎(chǔ), 允許季節(jié)性變動, 且不過分限制企業(yè)保持一定的流動比率和速動比率等指標(biāo)。有的企業(yè)應(yīng)收賬款比重很大, 還應(yīng)規(guī)定應(yīng)收賬款限額, 避免企業(yè)應(yīng)收賬款占用資金過多, 陷入突發(fā)性財務(wù)危機(jī)。

(三) 對增加債務(wù)的限制

如果企業(yè)為了增加資金而決定增大財務(wù)杠桿即進(jìn)一步增加借款, 則企業(yè)原有負(fù)債的價值將減少, 這是因?yàn)槠髽I(yè)一旦發(fā)行新債券或再貸款, 企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)會發(fā)生變化, 資產(chǎn)負(fù)債比率提高, 企業(yè)風(fēng)險加大, 并對原有負(fù)債破產(chǎn)保護(hù)將減少。從債權(quán)的安全角度考慮, 債權(quán)人顯然是不愿意企業(yè)增加債務(wù)的, 因此, 在債務(wù)契約簽訂中, 雙方會就此問題進(jìn)行商榷, 對企業(yè)在債務(wù)存續(xù)期間的再舉債作出合理的限制。

1. 債務(wù)契約一般規(guī)定不允許增加新債, 或者僅當(dāng)滿足特定條件時, 并取得債權(quán)人同意才允許。這些條件包括負(fù)債總金額限制, 有形資產(chǎn)凈值對長期負(fù)債比率的最低值, 長期負(fù)債和權(quán)益合計數(shù)對長期負(fù)債比率的最低值, 以及利息保障倍數(shù)的最低值。

2. 及時清償?shù)狡趥鶆?wù), 特別是短期債務(wù)。

3. 債務(wù)契約除了考慮報表負(fù)債項(xiàng)目的內(nèi)容增加, 還應(yīng)禁止企業(yè)有可能帶來或有負(fù)債的行為, 如不得為其他單位或個人提供擔(dān)保, 禁止應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓和應(yīng)收票據(jù)的貼現(xiàn)等。

(四) 對資本支出的限制

企業(yè)的資本性支出包括對內(nèi)的固定資產(chǎn)投資和對外股權(quán)投資, 這種資本性支出雖然不會改變企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債比率, 但通常情況下會引起資產(chǎn)流動性的變化, 改變企業(yè)的風(fēng)險, 使債權(quán)不能得到有效保障。因此, 債權(quán)人必須對企業(yè)資本支出加以限制, 將債權(quán)風(fēng)險保持在合理范圍內(nèi)。

1. 企業(yè)的經(jīng)營者還可以通過向其他企業(yè)的證券投資來改變企業(yè)的風(fēng)險, 債務(wù)契約就對此作合理規(guī)定。有的契約完全禁止這種投資, 而有的契約則規(guī)定在有形資產(chǎn)凈值滿足一定最低要求時允許這種投資, 還有一些契約規(guī)定在總金額低于給定的水平時允許投資。

2.通過直接限制資本支出, 債權(quán)人可不必特別關(guān)注企業(yè)資產(chǎn)的抵償變現(xiàn)能力。尤其是在資產(chǎn)專用性程度較高的企業(yè), 一旦企業(yè)陷入資不抵債或支付不能的境地, 企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)能力差, 債權(quán)風(fēng)險大, 更應(yīng)簽定條件極為嚴(yán)格的債務(wù)契約。

3.企業(yè)的經(jīng)營者在債務(wù)發(fā)生之后增加企業(yè)風(fēng)險的方法之一, 是兼并一家風(fēng)險更大的企業(yè)。債務(wù)契約通常禁止這種杠桿收購———用負(fù)債進(jìn)行兼并, 加大債權(quán)人風(fēng)險, 有的契約則規(guī)定企業(yè)在兼并后的有形資產(chǎn)凈值滿足長期負(fù)債所要求的最低水平, 或者在某一固定的比例之內(nèi)。

4.目前在轉(zhuǎn)制過程中出現(xiàn)一些企業(yè)借機(jī)廢逃銀行債務(wù)的情況。特別是一些虧損嚴(yán)重、債務(wù)沉重、銀行貸款較多的企業(yè),有意借轉(zhuǎn)制之機(jī)分割企業(yè)或重組企業(yè), 轉(zhuǎn)移原有企業(yè)的實(shí)有資產(chǎn), 將大量銀行貸款分到或留到空殼企業(yè), 懸空銀行債務(wù)。債務(wù)契約應(yīng)防范這種可能性, 作出相應(yīng)規(guī)定。有的禁止企業(yè)在債務(wù)償還之前進(jìn)行產(chǎn)權(quán)重組, 有的則規(guī)定產(chǎn)權(quán)重組后的負(fù)擔(dān)債務(wù)的企業(yè)有形資產(chǎn)凈值達(dá)到一定最低要求, 否則債權(quán)人有權(quán)提前撤資。

(五) 對資金使用的限制

1.貸款要求?？顚Ｓ?。如果企業(yè)決定用貸款資金開始一個實(shí)際風(fēng)險比債權(quán)人所預(yù)計的風(fēng)險要大的項(xiàng)目, 債權(quán)人一定會提出抗議并要求撤資。因?yàn)槿绻坏┻@種風(fēng)險較大的資本投資成功了, 所得的好處都將歸于企業(yè), 債權(quán)人只能按債務(wù)契約得到固定收益; 而一旦這種投資失敗, 企業(yè)的舊債市價將下降, 甚至面臨破產(chǎn)清算風(fēng)險。債權(quán)人得不到任何額外補(bǔ)償。

2.為保證貸款資金的使用效率, 債務(wù)契約可以在企業(yè)提交的可行性研究報告的基礎(chǔ)上, 詳細(xì)的規(guī)定資金的具體使用方向及比例, 既有利于資金的有效使用, 也有利于債權(quán)人的監(jiān)督。

3.劃歸還的條款。此條款通常要求企業(yè)每年贖回或償還一部分債券, 條款規(guī)定的基金可交受托管理, 在債券到期日把所積累基金全部用來償還債券。但此基金一般為強(qiáng)制性的固定量, 一旦企業(yè)不能如數(shù)支付, 可能導(dǎo)致破產(chǎn)。一般來說, 如果債權(quán)人認(rèn)為企業(yè)(債務(wù)人) 資產(chǎn)專用性程度過高, 或由于債權(quán)量大,為降低風(fēng)險, 債權(quán)人有權(quán)要求企業(yè)建立相應(yīng)的償債基金。

(六) 利潤分配(股利) 和股票回購的限制

企業(yè)在年末的利潤分配或股票回購時, 要支付大量的現(xiàn)金, 并常常有侵蝕資本的威脅。如果企業(yè)違背了資本保全原則, 通過粉飾財務(wù)報表達(dá)到虛增利潤的目的, 并將實(shí)現(xiàn)的利潤分配給股東, 其實(shí)質(zhì)就相當(dāng)于支付清算股利。在這種情況下,債權(quán)人的破產(chǎn)保護(hù)將大為減少。而股票回購意味著企業(yè)的現(xiàn)金資產(chǎn)和股東權(quán)益的同時減少, 資產(chǎn)負(fù)債比率提高, 資本流動性減弱, 這樣債權(quán)的風(fēng)險加大, 其市場價值也必然下降。所以,債務(wù)契約通常都有會對股利和股票回購的現(xiàn)金限制作出規(guī)定,防止企業(yè)將借貸現(xiàn)金用于業(yè)務(wù)以外的其他用途。常用的方法是將支付的股利和股票回購的現(xiàn)金限制為凈利潤的一定比率。

(七) 資產(chǎn)清理的限制

企業(yè)資產(chǎn)一方面是維持企業(yè)繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營、產(chǎn)生未來收益的物質(zhì)基礎(chǔ), 同時也是企業(yè)承擔(dān)債務(wù)風(fēng)險的擔(dān)保, 債權(quán)人關(guān)注債權(quán)的安全程度及未來利息收益的保障, 就必然對企業(yè)資產(chǎn)清理加以限制, 確保企業(yè)良好的財務(wù)狀況。

1.在正常情況下, 不準(zhǔn)出售較多的資產(chǎn), 以保持企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營能力。

2.應(yīng)注意管理當(dāng)局利用資產(chǎn)清理來改變企業(yè)風(fēng)險, 并以此收入支付清算股利的可能性。債務(wù)契約往往不允許進(jìn)行這種清理。如果允許, 也只能低于契約規(guī)定的某一金額水平, 或者被要求必須用清理收入購置新固定資產(chǎn)或償付債務(wù)。

(八) 其他

1.限制租賃固定資產(chǎn)規(guī)模, 以防止過多的租金支付。

2.限制高級管理人員的工資和獎金支出。

3.公司某些關(guān)鍵人物承諾期內(nèi)必須留在企業(yè)。若有人事變動, 原承諾人應(yīng)指明承諾繼承人。

4.未經(jīng)債權(quán)人同意不得隨意改變經(jīng)營方向。經(jīng)營方向的改變意味著與債務(wù)契約簽訂之前的風(fēng)險評估的偏差, 而正方向的偏差會加大企業(yè)風(fēng)險。

5. 由于關(guān)聯(lián)方的存在, 使得企業(yè)(債務(wù)人) 可以通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移企業(yè)實(shí)物資產(chǎn), 轉(zhuǎn)移利潤, 損害債權(quán)人的利益?；陉P(guān)聯(lián)方交易形式的千差萬別, 本文無法對此作出具體規(guī)定, 惟有提請廣大債權(quán)人注意, 在簽訂債務(wù)契約之前, 詳細(xì)調(diào)查債務(wù)人的資信情況和經(jīng)營策略及前景, 密切關(guān)注可能的關(guān)聯(lián)方交易并作出嚴(yán)格規(guī)定, 如若無法防范此類風(fēng)險, 應(yīng)從債權(quán)的安全性考慮放棄該筆貸款。需要說明的是, 不同的企業(yè)實(shí)際情況不同, 對債務(wù)契約要求的嚴(yán)格程度與重點(diǎn)也就不盡一致, 以上條款試從各個方面進(jìn)行歸納綜述, 而并非每個債務(wù)契約的必備條款。