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行政檢查

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1.什么是行政檢查

  行政檢查是指行政主體基于行政治權(quán)依法對公民、法人或者其他組織(相對人)是否遵守法律、法規(guī)及規(guī)章等的情況進行了解的行為。

2.行政檢查行為的特征[1]

  了解了行政檢查行為的特征,事實上也就是明確了該行為的性質(zhì),通過將其與其他行為的對比,我們可以得出它的以下三點特征:

  1.行政檢查對象和內(nèi)容的特定性。行政檢查對象的特定性,指檢查對象僅限于行政相對人的公民、法人或者其他組織。而不包含行政機關(guān)內(nèi)部機構(gòu)和下級業(yè)務(wù)部門及其工作人員。行政檢查內(nèi)容的特定性,是限定行政檢查對象之上的進一步限定。即行政檢查不是檢查外部行政管理相對人的一切行為和情況,而是對其遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,執(zhí)行行政決定、命令和履行法定義務(wù)情況的了解。行政檢查的另一項內(nèi)容是對相對人執(zhí)行行政決定、命令和履行法定義務(wù)情況的了解,這是正確作出行政決定的前提。如“許可要件審查”和“違法事實調(diào)查”兩類檢查的內(nèi)容是授益行政處分和行政處罰構(gòu)成要件的事實。事實上,守法與執(zhí)行行政決定、命令和履行法定義務(wù)無法截然分開,甚至后者也可以包含在廣義的守法范疇內(nèi)。

  2.行政檢查的獨立性。即行政檢查是獨立的行政行為,不依附于其他行政行為而獨立存在。首先,行政檢查有其獨立運行過程。

  “行政主體可依據(jù)法律的規(guī)定直接啟動行政檢查,它的啟動、過程、結(jié)束不需依托其他的任何行政行為。”其次,行政檢查本身包含了獨立行政行為的所有要件,如法律都獨立規(guī)定了檢查主體、檢查權(quán)、檢查程序及檢查效力等。第三,行政檢查并不必然由其他行為引起或引發(fā)其他行政行為,無論從檢查的動機還是結(jié)果上看,與其他行政行為均不存在必然聯(lián)系。行政相對人按照法律法規(guī)的規(guī)定,或行政機關(guān)決定和命令的要求行事,就不出會現(xiàn)行政處罰或行政強制等后續(xù)行為。如《海關(guān)法》規(guī)定海關(guān)對進出境運輸工具的檢查、貨物和物品的查驗、人員證件的查閱等,均屬例行性檢查,是獨立存在的。

  3.行政檢查對相對人權(quán)益影響的非實體性。即行政檢查不直接決定相對人的實體權(quán)利義務(wù),而只是在程序上限制行政相對人權(quán)利或設(shè)定相關(guān)義務(wù),例如《中華人民共和國證券法》第一百七十一條“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責(zé),被檢查、調(diào)查的單位和個人應(yīng)當(dāng)配合,如實提供有關(guān)文件和資料,不得拒絕、阻礙和隱瞞”;《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第十六條“對依法進行的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢查,生產(chǎn)者、銷售者不得拒絕”等的規(guī)定就是給相對人帶來的如實陳述、接受檢查等程序義務(wù)。行政檢查的直接目的是收集資料和了解情況,為下一步行政決定提供事實根據(jù),并無權(quán)力直接作出行政決定,處分行政相對人的實體權(quán)利義務(wù)。因此,行政檢查對相對人權(quán)益的影響絕大多數(shù)是間接性的,即行政檢查行為并不直接作用于相對人的實體權(quán)益,而是以檢查結(jié)果為依據(jù),通過進一步作出行政許可、行政處罰等來影響對相對人實體權(quán)益。

3.行政檢查的原則[2]

  一、公開原則

  公開原則是20世紀(jì)中葉以后迅速發(fā)展和推廣開的一項行政程序基本原則。美國《行政機關(guān)會議公開法》和《美國聯(lián)邦行政程序法=}(1946年)都直接或間接地反映了這一原則。公開原則在我國行政法中也逐步得到重視,《行政處罰法》第四條也明確規(guī)定:“行政處罰遵循公開、公正原則”。作為行政檢查行為,其檢查結(jié)論或了解的事實往往會作為相應(yīng)的行政行為的直接證據(jù),因而對行政公開的要求更為嚴(yán)格。目前,我國還沒有制定統(tǒng)一的《行政檢查法》和《行政程序法》,但是對于行政檢查的規(guī)定,見諸于許多法律文件中,其中不乏行政公開的規(guī)定。如《行政處罰法》就作出相應(yīng)規(guī)定,如行政機關(guān)在進行調(diào)查或者進行檢查時,執(zhí)法人員不得少兩人,并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件,詢問或者檢查筆錄應(yīng)當(dāng)如實制作筆錄,并經(jīng)相對人確認(rèn)無誤后簽名或者蓋章。在檢查中,行政機關(guān)如須對證據(jù)進行抽樣取證或登記保存,應(yīng)由當(dāng)事人在場,對抽樣取證或登記保存抽樣取證或登記的物品必須開列清單,一式兩份,由執(zhí)法人員、當(dāng)事人簽名或者蓋章,這也是法律對檢查措施必須公開進行的程序性規(guī)定。

  二、公正原則

  行政檢查雖然不直接為相對人設(shè)定權(quán)利和義務(wù),但行政檢查獲得信息可能會對其后續(xù)的行為產(chǎn)生影響,這就要求行政機關(guān)工作人員在進行行政檢查時,符合下列要求:其一、依法檢查,不偏私。嚴(yán)格遵守法律規(guī)定,依法辦事雖然是依法行政的要求,但同時也是公正原則的要求。因為法律不是確定某一個人的特殊利益,不是針對某一個人或某幾個人的,而是針對人們整體,確定人們整體利益的。因此,它不會對處于同樣情況的人們,做出不同的規(guī)定。例如,在同樣的情況下,對不同的行政主體采取不同的檢查措施,做出不同的檢查結(jié)論。法律是一視同仁的,行政機關(guān)如果離開法律辦事,就可能因感情或其他因素而不一視同仁,就可能同樣情況不同對待,從而出現(xiàn)不公正。其二、自己不得作為自己案件的法官。所謂“自己不做自己的法官”,就是行政機關(guān)及其工作人員處理涉及與自己有利害關(guān)系的事務(wù)或裁決與自己有利害關(guān)系的爭議,應(yīng)主動回避或應(yīng)當(dāng)事人的申請回避。在西方國家,“自己不做自己的法官”是正當(dāng)程序的首要要求,根據(jù)這一要求,行政機關(guān)檢查人員與被檢查的相對人存在利害關(guān)系的,檢查人員應(yīng)該回避或者相對人有權(quán)要求檢查人員予以回避。如我國《財政檢查工作辦法》第十條規(guī)定:“檢查人員與被檢查單位或個人有直接利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避。被檢查人認(rèn)為檢查人員與自己有利害關(guān)系的,可以要求檢查人員回避。”

  三、比例原則

  比例原則源自法治國家原則,在理論上被視為具有憲法位階,得以用來制約立法權(quán)及行政權(quán)甚至司法權(quán),以避免各個權(quán)力行使的恣意及逾越,是為調(diào)和公益與私利,達(dá)到實質(zhì)正義的一種法則。在行政法領(lǐng)域,比例原則的基本含義是行政機關(guān)實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益,如為實現(xiàn)目標(biāo)可能對相對人權(quán)益造成某種不利影響時,應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度,保持二者處于適度的比例。通常來說,比例原則包括適當(dāng)性原則、必要性原則及狹義比例原則三項原則。適當(dāng)性原則,是指行政機關(guān)所采取的方法,必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少有助于目的的達(dá)成,并且為正確的手段。也就行政機關(guān)選擇的手段,必須是能夠達(dá)成行政目的的手段,否則即為違法。必要性原則,又稱侵害最少原則,是指行政機關(guān)就同樣可以達(dá)成行政目的的多種方法中,必須選擇附帶不利益最小的方法實施。狹義的比例原則是一個抽象而非具體性的概念,在德國實務(wù)的運作中,認(rèn)為有三項重要因素應(yīng)該加以考慮:(1)人格尊嚴(yán)不可侵害的保護;(2)公益的重要性的考慮——因此對基本權(quán)利侵害越深時,該規(guī)范所欲維護的公益必須要更重要;(3)手段的適合性程度的衡量——在什么樣的程度與范圍中,手段有助于目的的達(dá)成。

  行政檢查是行使公權(quán)力的行為,亦應(yīng)受到比例原則的拘束。立法者為了實現(xiàn)所欲達(dá)到的行政目的,將適當(dāng)?shù)臋z查權(quán)授予行政機關(guān)行使,并依照事件的性質(zhì)、所欲維護的公益及檢查可能涉及人民權(quán)利限制的程度,設(shè)計不同的檢查方式及強制力,讓行政機關(guān)靈活運用。如我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第27條規(guī)定“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)??根據(jù)銀行業(yè)金融機構(gòu)的評級情況和風(fēng)險狀況,確定對其現(xiàn)場檢查的頻率、范圍和需要采取的其他措施?!睂τ谛姓z查來說,比例原則的要求主要有以下三項:其一、行政機關(guān)擬實施行政檢查,只有認(rèn)定該行為對于達(dá)到相應(yīng)行政目的或目標(biāo)是必要的,必需的。才能實施。其二、行政機關(guān)擬實施行政檢查時,必須先進行利益衡量,只有通過利益衡量,確認(rèn)實施該行為可能取得的公益大于可能損害的私益,才能實施。其三、行政機關(guān)實施行政檢查時,當(dāng)有達(dá)成同一目的的多種手段可供選擇,即行政機關(guān)對于檢查進行的方式擁有裁量權(quán)時,則應(yīng)當(dāng)就具體個案衡量以侵害性最小的手段進行檢查。

4.行政檢查的程序[3]

  一、事先通知

  在檢查實施前,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知相對人檢查的目的、依據(jù),檢查的時間、地點,檢查的內(nèi)容、對象等,以便相對人參與檢查。事先通知是行政相對人行使參與權(quán)、知情權(quán)的前提和有效保障。行政檢查的實施會對相對人的權(quán)益造成一定影響,給其正常的生活、生產(chǎn)及經(jīng)營帶來一定的限制和不便。因此,行政機關(guān)在檢查實施之前通知相對人有關(guān)的檢查事項,可以讓他們有一定的準(zhǔn)備時問,以便合理地安排好自己的生活、生產(chǎn)、經(jīng)營活動,盡可能地減少行政檢查帶來的不必要的損失。同時,也可以贏得相對人對檢查工作的理解和協(xié)助,形成行政檢查的良性互動,從而提高行政管理的效率、實現(xiàn)行政檢查預(yù)期的目的。但也并非所有的行政檢查都需要施行事先通知,即事先通知具有相對性。行政機關(guān)在事先通知時,在行政目的不可能實現(xiàn)的情況下,事先通知就需要受到限制性的使用或不用。例如,稅務(wù)機關(guān)在進行稅務(wù)檢查時,如果事先通知,納稅人可能會隱匿貨物,從而造成稅款的流失;環(huán)保部門在對某排放污水的企業(yè)進行檢查時,若事先通知,很可能就發(fā)現(xiàn)不了違法排污的情況。

  二、表明身份

  表明身份,是指檢查主體在進行檢查時,應(yīng)主動向行政相對人出示有效的身份證明,包括出示工作證件、授權(quán)證書或佩戴公務(wù)標(biāo)志等。以證明其所具有的進行行政檢查的主體資格和行為資格。檢查人員是接受國家的委托行使行政職權(quán)的,同時是以個人名義從事活動的。

  如何區(qū)別個人活動和職務(wù)活動呢?身份的表明為該問題提供了予以區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)。表明身份制度,通過行政機關(guān)自覺公開其身份的方式,可以使相對人免受不法侵害,有利于防止不法分子的假冒詐騙行為,維護社會正常管理秩序;有利于防止行政職權(quán)的行使者濫用職權(quán)、超越職權(quán),使行政行為處于公眾的監(jiān)督之下。對未表明身份的檢查人員,相對人有權(quán)拒絕其檢查。行政相對人在特定情況下行使的拒絕檢查權(quán)是相對人享有的一項重要權(quán)利,應(yīng)當(dāng)作為行政檢查立法的一項必要內(nèi)容。

  目前,我國出臺的涉及稅務(wù)、公安、統(tǒng)計、衛(wèi)生等領(lǐng)域的法律、法規(guī)、規(guī)章等,都明確規(guī)定了檢查主體進行檢查時應(yīng)表明身份。例如,我國稅收征收管理法第59條規(guī)定: “稅務(wù)機關(guān)派出的人員進行稅務(wù)檢查時,應(yīng)當(dāng)出示稅務(wù)檢查證稅務(wù)檢查通知書,并有責(zé)任為被檢查人保守秘密;未出示稅務(wù)檢查證和稅務(wù)檢查通知書的,被檢查人有權(quán)拒絕檢查?!惫才沙鏊鶊?zhí)勤執(zhí)法工作規(guī)范第78條規(guī)定: “公安派出所民警執(zhí)行治安檢查時應(yīng)當(dāng)主動出示工作證或者其他執(zhí)法證件,表明身份,提出檢查要求。”

  三、說明理由

  檢查機關(guān)在進行檢查時,應(yīng)告知相對人進行行政檢查的事實和法律上的依據(jù)、理由,說明理由是行政機關(guān)的一項義務(wù)。強制行政機關(guān)在作出行政決定時說明理由,有利于促使行政機關(guān)作決定時慎重考慮,減少行政決定的錯誤,并可以使當(dāng)事人了解行政機關(guān)作決定的動機,滿足當(dāng)事人的正義感,自覺履行行政決定,減少不必要的爭訟。強調(diào)說明理由的程序性具有重要的法治意義,因為“在沒有程序保障的情形下,說服極易變質(zhì)為壓服,同意也就成了曲意?!薄睉?yīng)松年教授對說明理由的意義也作過精辟的論述,他認(rèn)為說明理由的作用主要有三:一是行政機關(guān)的自我控制、二是保護公民的權(quán)益、三是減輕救濟程序中審查行政行為合法性和合理性的負(fù)擔(dān)。因此,行政檢查主體應(yīng)當(dāng)在作出檢查結(jié)論之前或之時,對相對人說明作出該檢查結(jié)論的理由和依據(jù),并最好以書面形式說明。例如,我國公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定的第45條規(guī)定: “公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將傳喚原因和處所通過電話、手機短信、傳真等方式通知被傳喚人家屬。公安機關(guān)傳喚違法嫌疑人時,其家屬在場的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場將傳喚原因和處所口頭告知其家屬,并在詢問筆錄中注明。”

  四、收集信息

  收集信息是行政檢查程序中極為重要的一環(huán),是指檢查主體依據(jù)法定的方式,如調(diào)卷審查、進行登記和統(tǒng)計、實地檢查、搜查、對相對人查問等方式了解事實真相和提取證據(jù)信息的行政活動。收集信息并不能隨心所欲。例如,不能以強迫、暴力的方式收集信息;在飛機場進行盤問時不能不考慮盤問對象的登機時間。我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章等都明確設(shè)定了在收集信息過程中應(yīng)注意的事項。例如,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外,對有關(guān)實物、場所實施檢查時,應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人到場,同時邀請有關(guān)人員在場作證,進行公開檢查。當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到場的,不影響檢查的進行;但檢查人員有為相對人保守技術(shù)秘密和商業(yè)秘密的義務(wù)。如果違反規(guī)定,必須對因泄密而給相對人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。治安管理處罰法第87條規(guī)定: “檢查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女性工作人員進行?!毙姓幜P法第37條規(guī)定:“行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時,執(zhí)法人員不得少于兩人。”即行政檢查措施應(yīng)由兩個以上的行政機關(guān)工作人員來實施。另外,行政檢查還必須按照法定時間或正常時間及時進行,不得拖延而超過正常檢查所需的時間,應(yīng)堅決杜絕變相拘禁或扣押,否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。鑒于極少數(shù)行政執(zhí)法人員通過重復(fù)檢查、反復(fù)檢查。影響相對人的正常生產(chǎn)經(jīng)營和生活,使相對人疲于應(yīng)付,以達(dá)到其個人目的的現(xiàn)象,因而對違背行政檢查目的的重復(fù)檢查、反復(fù)檢查要從嚴(yán)控制,對同一對象重復(fù)檢查、反復(fù)檢查要在確有必要的情況下實施,并需經(jīng)本機關(guān)行政首長的批準(zhǔn)。

  五、作出檢查結(jié)論

  檢查機關(guān)在進行檢查后,要根據(jù)所收集到的信息資料作出一定的結(jié)論。由于行政檢查涉及領(lǐng)域廣、表現(xiàn)形態(tài)多樣,檢查結(jié)論有可能是多樣的,如有責(zé)任認(rèn)定書、檢查情況書、統(tǒng)計報告等形式。無論哪種形態(tài)的檢查結(jié)論都必須以書面形式作出,也有學(xué)者稱之為檢查筆錄,要求有規(guī)范的格式和內(nèi)容,需有檢查人員的簽名,并由檢查機關(guān)歸檔。行政許可法第61條第2款規(guī)定: “行政機關(guān)依法在對被許可人從事行政許可事項的活動進行監(jiān)督檢查時,應(yīng)當(dāng)將監(jiān)督檢查的情況和處理結(jié)果予以記錄,由監(jiān)督檢查人員簽字后歸檔?!?

  六、事后告知

  事后告知是指檢查完畢后,檢查機關(guān)基于其法律義務(wù)將相關(guān)事項告知相對人的活動,從而增強行政行為的可接受性,并能相應(yīng)地維護相對人的權(quán)益?!霸诂F(xiàn)行法律制度中,行政告知不是事實問題而是法律問題,既不是行政機關(guān)的自由裁量權(quán),也不是行政機關(guān)的工作方法問題,而是法律所確認(rèn)的行政機關(guān)必須履行的職責(zé)或義務(wù),構(gòu)成行政程序的法定內(nèi)容,必須引起人們的高度重視。所以,行政告知既是一種法定告知,也是一種告知義務(wù),足行政機關(guān)對行政法和對利害關(guān)系人所承擔(dān)的法定義務(wù)。具體包括告知檢查結(jié)論和告知相關(guān)權(quán)利。

  (一)告知檢查結(jié)論行政檢查結(jié)束后,檢查機關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)將檢查結(jié)果告知相對人。檢查結(jié)果可能會對相對人權(quán)益造成一定的影響,對行政相對人而言,檢查結(jié)果具有實際的重要意義。檢查機關(guān)及時將檢查結(jié)果告知相對人,以便于相對人根據(jù)檢查結(jié)果改進行為方式,更好地遵守法律和執(zhí)行有關(guān)的行政命令、處理決定等,切實履行法定義務(wù);或者不服行政檢查結(jié)果,對不利于自己的檢查結(jié)果及時提出異議或有針對性地進行申辯,依法保護自己的合法權(quán)益不受侵犯。告知的方式應(yīng)以書面形式為原則。

  (二)告知相關(guān)權(quán)利行政檢查本身由于檢查機關(guān)的肆意可能會侵害相對人的利益,給相對人設(shè)計充分必要的救濟手段是法治主義的應(yīng)有之意。由于行政事務(wù)的復(fù)雜性、專業(yè)性和信息的不對稱性。相對人對自己在行政過程中究竟享有何種權(quán)利并不十分明確,行政機關(guān)履行告知義務(wù)就顯得尤其迫切和必要了。告知的權(quán)利包括:對行政檢查事項的陳述權(quán),對不利行政檢查結(jié)論的反駁、申訴權(quán).對檢查筆錄的缺漏和誤寫的修正權(quán)、在法定期限內(nèi)請求救濟的權(quán)利,等等。與事先通知相比,事后告知其實是一道更有效的保障相對人權(quán)益的防線。兩者在整個行政檢查程序中前后呼應(yīng),切實保障了相對人的權(quán)利、約束了行政主體的行政權(quán)力。

  七、信息公開

  首先,信息公開的理論基礎(chǔ)是知情權(quán)。知情權(quán)作為公民享有的從行政主體處了解、獲取、知悉行政信息的自由和權(quán)利,其實現(xiàn)的主要途徑是行政信息公開。 “知情權(quán)表達(dá)了現(xiàn)代社會的成員對信息資源的一種普遍的利益需求和權(quán)利意識,為公民權(quán)利建設(shè)展示了一個重要且不容回避的認(rèn)識主題?!?(參見車京哲《論我國行政信息公開制度之完善》,載于2005年延邊大學(xué)碩士論文集。)其次,信息公開可以促進公民對行政的參與、增強公民對行政機關(guān)的信賴。最后,信息公開有利于加強對行政機關(guān)的監(jiān)督,防止行政腐敗?;诖?,要求檢查主體必須將其在檢查程序中收集的信息除涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私外,向行政相對人在內(nèi)的社會公眾公開。2007年4月5日公布的我國政府信息公開條例第10條規(guī)定: “縣級以上各級人民政府及其部門應(yīng)當(dāng)依照本條例第9條的規(guī)定,在各自職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)容,并重點公開下列政府信息:......(三)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計信息;......(十一)環(huán)境保護、公共衛(wèi)生、安全生產(chǎn)、食品藥品、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查情況。......”知情權(quán)的實現(xiàn)依賴于行政信息公開的程度,而信息公開的程度又往往與國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私密不可分。如何平衡二者的關(guān)系,是信息公開主體必須注意的問題。

5.行政檢查行為的規(guī)范[4]

  1.完善立法,依法設(shè)定行政檢查權(quán)。

  誠如前述。行政檢查涉及相對人人身、財產(chǎn)等基本權(quán)利的限制,因而行政檢查權(quán)并不屬于行政主體的當(dāng)然權(quán)力,不因為行政主體具有一般行政管理權(quán)而當(dāng)然具有行政檢查權(quán),根據(jù)一般法治原則。對人身、財產(chǎn)等基本權(quán)利的限制必須有法律的明確依據(jù),而且不能由行政機關(guān)自我授權(quán)。從目前法律對行政檢查規(guī)定的現(xiàn)狀看,由于我們對行政檢查的性質(zhì)認(rèn)識還未清晰,因而在立法中還存在著概念模糊、規(guī)定零散、缺乏整體系統(tǒng)性等問題,如對行政檢查行為沒有明確的界定。沒有把檢查權(quán)從監(jiān)督權(quán)和管理權(quán)中獨立區(qū)分出來。在實踐中造成了要么無限擴大行政檢查權(quán),使行政檢查不受限制,隨意侵犯相對人的權(quán)利,要么因無依據(jù)而畏手畏腳,達(dá)不到行政目的。對此應(yīng)首先在立法上確立行政檢查法定的原則,從而把行政檢查從一般的行政管理監(jiān)督權(quán)分離出來,并把這個原則貫穿于法律,對行政檢查作出系統(tǒng)、統(tǒng)一、明確的規(guī)定。其次要確立行政檢查比例原則(行政權(quán)力行使的過程中手段與目的相稱,不能為了一個較小的利益而損害一個更大的利益),我國《行政許可法》第63條也規(guī)定:“行政機關(guān)實施監(jiān)督檢查,不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。......”第三要根據(jù)不同的行政檢查行為規(guī)定不同的檢查措施,對于具有直接強制性的要規(guī)定直接強制權(quán),對于不需直接強制的要設(shè)定罰則。第四要規(guī)定保密義務(wù),對行政檢查中知曉的商業(yè)秘密、個人隱私不得泄露。

  2.加強對行政檢查行為的程序控制正當(dāng)程序原則

  雖未在我國憲法中確立,但已成為我國法學(xué)界的共識,其內(nèi)容在相關(guān)的法律中得到了體現(xiàn)(如96年《行政處罰法》和2003年《行政許可法》)。因此對行政行為的程序控制已成為行政控權(quán)的一個重要內(nèi)容,并越來越引起重視,這是因為行政管理紛繁復(fù)雜,新隋況層出不窮,對所有行政行為都在實體上作出詳細(xì)的規(guī)定不切實際,因此為了防止行政權(quán)力的不受限制,必須對所有行政行為給予程序上的控制,使行政行為透明化,讓相對人、相關(guān)人參與進來,監(jiān)督行政主體,從而保證行政行為的合理、合法。目前行政檢查的實體規(guī)范還很不完善,程序控制更顯重要,行政檢查的程序規(guī)范應(yīng)由我國行政程序法統(tǒng)一規(guī)定,筆者以為,行政檢查程序應(yīng)包括以下內(nèi)容:

  (1)行政檢查的啟動必須有合理的依據(jù)。如依據(jù)統(tǒng)一安排的全面檢查和抽查、根據(jù)舉報的檢查、合理懷疑下的檢查等,要防止隨意檢查,震驚全國的孫志剛案就是由隨意檢查引起的。目前我國的相關(guān)法律、規(guī)定如《中華人民共和國居民身份證法》、《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》也開始對此作出規(guī)范。

  (2)行政檢查的實施應(yīng)符合一般程序規(guī)則。包括出示執(zhí)法證;由兩名以上執(zhí)法人員實施檢查;檢查時要告知實施檢查的依據(jù)、理由和范圍;現(xiàn)場檢查時,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在場,因故不能到的需有2名以上的見證人;對進入住宅(包括長期的,臨時的)檢查應(yīng)采取令狀主義原則,需搜查令。

  (3)行政檢查情況及結(jié)論要作出書面記錄,并由檢查人員簽字。筆者認(rèn)為行政檢查記錄的內(nèi)容也應(yīng)像其他筆錄一樣規(guī)范,可分為首部、正文、尾部三個部分。首部通常是先行印就的。除寫明檢查機關(guān)和文書名稱外,還應(yīng)寫明檢查時間、地點、檢查人姓名以及被檢查人的基本情況。正文應(yīng)寫明告知內(nèi)容,如檢查的依據(jù)、理由、范圍及救濟途徑等,并如實客觀地記載檢查發(fā)現(xiàn)的情況、相關(guān)人員的陳述說明及檢查結(jié)果。相關(guān)檢驗檢測報告、物品取樣清單(記明該物品的名稱、商標(biāo)、種類、規(guī)格、外形特征、質(zhì)量,所署廠名、廠址等情況)及拍攝的相關(guān)照片,也是檢查記錄的組成部分。尾部應(yīng)由見證人、檢查人、記錄人簽名,并交被檢查人閱讀無誤后簽名或蓋章,并由被檢查人簽上:“以上筆錄已經(jīng)本人過目。記錄無誤”字樣。被檢查人拒絕簽字的,應(yīng)當(dāng)在記錄中注明。

  (4)同一對象重復(fù)檢查、反復(fù)檢查需經(jīng)本機關(guān)行政首長批準(zhǔn)。鑒于極少數(shù)行政執(zhí)法人員通過重復(fù)檢查,反復(fù)檢查,影響當(dāng)事人的正常生產(chǎn)經(jīng)營和生活,使當(dāng)事人疲于應(yīng)付,以達(dá)到其個人目的,違背行政檢查的目的,因而對重復(fù)檢查,反復(fù)檢查要從嚴(yán)控制。

  (5)告知不服行政檢查的救濟途徑。

  3.疏通行政檢查的救濟渠道,保障相對人權(quán)利。

  由于行政檢查行為本身是一種行政處理行為,根據(jù)司法終局的原則。行政檢查理應(yīng)得到司法救濟,如前述在美國和日本得到實踐的印證,因此筆者以為行政檢查給相對方帶來人身、財產(chǎn)(包括商業(yè)秘密)等方面損失的,相對方有權(quán)申請行政復(fù)議和提起行政訴訟并申請賠償。

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