執(zhí)行擔(dān)保是指在執(zhí)行中，被執(zhí)行人或第三人以財產(chǎn)向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。

人民法院依照民事訴訟法的規(guī)定決定暫緩執(zhí)行的，如果擔(dān)保有期限的，暫緩執(zhí)行的期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但最長不得超過一年。被執(zhí)行人或擔(dān)保人對擔(dān)保的財產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉(zhuǎn)移、隱藏、 變賣、毀損等行為的，人民法院可以恢復(fù)強制執(zhí)行。進行執(zhí)行擔(dān)保，可以由被執(zhí)行人向人民法院提供財產(chǎn)擔(dān)保， 也可以由第三人出面作擔(dān)保。擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)具有代為履行或者代為承擔(dān)賠償責(zé)任的能力。被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行擔(dān)保財產(chǎn)，或者裁定執(zhí)行擔(dān)保人的財產(chǎn)，但執(zhí)行擔(dān)保人的財產(chǎn)以擔(dān)保人應(yīng)履行義務(wù)部分的財產(chǎn)為限。

其一，近幾年來我國經(jīng)濟領(lǐng)域中出現(xiàn)較為普遍的“三角債”狀況，不少企業(yè)存在著“我欠你、你欠他、他欠我”的債權(quán)債務(wù)，有的企業(yè)“我欠人”和“人欠我”甚至債權(quán)債務(wù)數(shù)額較大。這些債權(quán)債務(wù)通過訴訟或者其他途徑得已明確后，其法律文書的執(zhí)行便出現(xiàn)了一些新情況、新問題。就這些企業(yè)本身而言，并不是不愿意履行生效法律文書規(guī)定的義務(wù)，而是由于此案的債務(wù)人，又是彼案的債權(quán)人，多角債務(wù)互相制約形成了復(fù)雜的債務(wù)鏈，使得這些被執(zhí)行人暫無履行能力。但這些企業(yè)尚有一定價值的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)該允許他們提供擔(dān)保，暫緩執(zhí)行，幫助他們走出國境，走向良性循環(huán)。

其二，在對經(jīng)濟領(lǐng)域進行治理整頓的過程中，有一些企業(yè)雖然新產(chǎn)品生產(chǎn)了不少，但由于品種、結(jié)構(gòu)不合理，或者質(zhì)量不過關(guān)，造成對消費者無吸引力或吸引力不大，市場疲軟，產(chǎn)品積壓。但其經(jīng)營者正在端正經(jīng)營指導(dǎo)思想，調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和品種，努力提高產(chǎn)品質(zhì)量，整個企業(yè)的出產(chǎn)經(jīng)營正在向良性運行狀態(tài)轉(zhuǎn)變，或正在復(fù)蘇過程中，且企業(yè)信用程度較好，能找到有一定經(jīng)濟實力的單位作擔(dān)保人。對此，人民法院也應(yīng)允許其提供擔(dān)保。

1、需經(jīng)申請執(zhí)行人同意。因為執(zhí)行擔(dān)保將導(dǎo)致暫緩執(zhí)行，使申請執(zhí)行人的利益暫時不能得到實現(xiàn)。這種對自己權(quán)益進行處分的權(quán)利只能由申請執(zhí)行人（即權(quán)利人）自己行使，他人不能代替。這里，要注意與生效法律文書規(guī)定分期給付不同。人民法院或其他機關(guān)有權(quán)在法律文書中規(guī)定一方或雙方當(dāng)事人分期分批履行義務(wù)，只要法律文書生效后，便不能再進行調(diào)解或變更，但權(quán)利人同意的例外。如果權(quán)利人不同意被執(zhí)行人提供擔(dān)保，仍要求按法律文書執(zhí)行的執(zhí)行擔(dān)保就不能成立。

2、要由被執(zhí)行人提出要求。發(fā)生法律效力的法律文書是國家意志的體現(xiàn)，它以國家強制力來保證它的實現(xiàn)。而執(zhí)行擔(dān)保將使生效法律文書暫緩執(zhí)行，這就必須由被執(zhí)行人向人民法院提出要求，說明將以自己的財產(chǎn)或擔(dān)保人的財產(chǎn)作為履行法律文書的擔(dān)保。如果以自己的財產(chǎn)作為擔(dān)保物的，應(yīng)詳細說明擔(dān)保物的品名、數(shù)量、價值、存放地點、保管人，必要時還得提供能證明自己對擔(dān)保物有所有權(quán)的證據(jù)（如房屋的產(chǎn)權(quán)證等）。如果是由有一定經(jīng)濟實力的人（法人、其他組織或公民）等作為擔(dān)保人，以該擔(dān)保人的財產(chǎn)作為擔(dān)保物的，應(yīng)由該擔(dān)保人出具《擔(dān)保書》，表明自己愿意的一定價值的財產(chǎn)作為擔(dān)保物的意思表示。對擔(dān)保物詳細說明與上相同。

3、由人民法院進行審查，從而決定是否準(zhǔn)許執(zhí)行擔(dān)保成立。因為在執(zhí)行程序中，有關(guān)各方（申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、人民法院）之中，人民法院是處于主導(dǎo)地位，它應(yīng)該決定是否準(zhǔn)許執(zhí)行擔(dān)保成立。這就是要必須先進行審查。審查主要是查明：其一，擔(dān)保有無違反國家法律、政策和社會公共利益之處。在司法實踐中，會遇到雖然各方當(dāng)事人都一致同意進行擔(dān)保，但都是違反國家有關(guān)法律、法規(guī)或政策的規(guī)定的情況。比如：被執(zhí)行人采用欺騙、脅迫等非法手段，誘使他人自愿或違心擔(dān)任擔(dān)保人的、被執(zhí)行人與擔(dān)保人惡意串通，以他人存放在擔(dān)保人之處的財產(chǎn)冒充擔(dān)保人的財產(chǎn)，從而提供“擔(dān)?！钡模鹊?。其二，作為擔(dān)保物的財產(chǎn)的實際價值應(yīng)等于或大于被執(zhí)行人標(biāo)的的價值。司法實踐中，有些被執(zhí)行人或擔(dān)保人提供的擔(dān)保物是按其現(xiàn)有價值計算的。如有的產(chǎn)品按生產(chǎn)時的價格計算，而現(xiàn)行市場價已下降；有的設(shè)備按購入時的價格計算，未除去折舊費；有的物品因長期堆放，其使用價值已下降；等等。其三，擔(dān)保人是否具有代償能力。這主要包括二個方面，第一，擔(dān)保人有無完全民事行為能力。如：不具備法人資格的企業(yè)分支機構(gòu)不能作為擔(dān)保人，無獨立經(jīng)費，不獨立核算的團體或事業(yè)單位及機關(guān)：公民中的無民事行為能力人或限制民事行為能力人等。第二，擔(dān)保人是否屬于有關(guān)部門明文規(guī)定不準(zhǔn)作為擔(dān)保人的。如國家機關(guān)不應(yīng)作為擔(dān)保人；各級財政、稅務(wù)機關(guān)不得為企事業(yè)單位（包括個體經(jīng)濟）進行擔(dān)保，等等。均由法律、法規(guī)明文所規(guī)定不能作為擔(dān)保人。

我國《民法通則》規(guī)定民事活動中的擔(dān)保方式有四種：抵押、留置、保證、定金。但執(zhí)行中的擔(dān)保有其特殊性，只能采用抵押和保證兩種方式。因為留置是指按照合同的約定，一方當(dāng)事人已經(jīng)占有對方的財產(chǎn)，當(dāng)對方不履行合同時，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)，依法以留置財產(chǎn)折價或者以變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先得到償還。執(zhí)行中的擔(dān)保雖然不是已經(jīng)占有被執(zhí)行人的財產(chǎn)，而是正因為沒有占有被執(zhí)行人的財產(chǎn)，才需要按“執(zhí)行擔(dān)?！?。定金則是在合同來履行之前一方當(dāng)事人交付給另一方的擔(dān)保交付人履行合同的一定貨幣額。它的存在前提、法律后果與執(zhí)行中的擔(dān)保都不同。定金是在合同履行前交付的，執(zhí)行中的擔(dān)保是在法律文書生效及權(quán)利人申請執(zhí)行之后，定金如遇對方不履行合同，則應(yīng)雙倍返還定金，自己不履行合同，則無權(quán)請求返還定金，而執(zhí)行中的擔(dān)保如被執(zhí)行人履行法律文書，就被作為執(zhí)行標(biāo)的。由于留置和定金不符合執(zhí)行擔(dān)保的特點，為此，執(zhí)行中的擔(dān)保的方式就是抵押和保證。

抵押是指被執(zhí)行人以自己的一定財產(chǎn)作為履行生效法律文書的擔(dān)保，當(dāng)被執(zhí)行人逾期仍不履行時，人民法院有權(quán)執(zhí)行該擔(dān)保財產(chǎn)。抵押的標(biāo)的物也叫抵押物，所以抵押實質(zhì)上是物的擔(dān)保。根據(jù)我國法律規(guī)定，動產(chǎn)和不動產(chǎn)均可作為抵押物，但并不是所有動產(chǎn)和不動產(chǎn)都可作抵押物。不動產(chǎn)主要是房屋等建筑物，而土地就不能作為抵押物；動產(chǎn)主要是指有體物（生產(chǎn)資料、生活資料以及未到期的有價證券等）和無體物（知識產(chǎn)權(quán)、采礦權(quán)、采伐權(quán)等）。但無體物在司法實踐中作為抵押物一般情況不予采納。一則難計算價值，二則它的實現(xiàn)也較困難，因此，一般都不采用。作為擔(dān)保的抵押物其財產(chǎn)應(yīng)具備兩個要求：

其一，具有變賣價值，沒有交換價值的物不能作為抵押物；

其二，是可以流通轉(zhuǎn)讓的物，不是獨立物不能作為抵押物，法律限制流通的財產(chǎn)也不能作抵押物。在以不動產(chǎn)作抵押時一般不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有；以動產(chǎn)作抵押時，一般要轉(zhuǎn)移占有。被執(zhí)行人以自己的財產(chǎn)作為抵押，使執(zhí)行中的擔(dān)保得以成立后，并不喪失對抵押物的所有權(quán)和處分權(quán)，反過來，權(quán)利人占有抵押物后，并不取得該財產(chǎn)的支配權(quán)。只有當(dāng)被執(zhí)行人在暫緩執(zhí)行期限到期后仍不履行生效法律文書，經(jīng)人民法院執(zhí)行，被執(zhí)行人才喪失對抵押物的所有權(quán)、處分權(quán)，權(quán)利人也才取得支配權(quán)。

保證是指以案件當(dāng)事人以外的第三人作為保證人，擔(dān)保被執(zhí)行人履行生效法律文書，當(dāng)被執(zhí)行人不履行時，人民法院有權(quán)執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。在理論上，保證與抵押不同，抵押是物的擔(dān)保，保證則是人的擔(dān)保。

在具體執(zhí)行過程中，關(guān)于保證，要注意以下幾個問題：

1、保證人向權(quán)利人保證被執(zhí)行人履行生效法律文書，一般應(yīng)采取書面形式，應(yīng)由保證人與權(quán)利人訂立書面保證合同，并向人民法院提交保證書，確定保證人的保證范圍和保證期限（保證期限應(yīng)與人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限相同）。有時可能遇到保證人未單獨與權(quán)利人訂立保證合同，但被執(zhí)行人與權(quán)利人之間達成了由保證人進行保證，并寫明了保證人的保證范圍和保證期限的協(xié)議，如果保證人事后在協(xié)議上簽名蓋章的，應(yīng)視為書面保證合同成立?？傊?，我個人認(rèn)為執(zhí)行擔(dān)保應(yīng)有書面形式，否則其執(zhí)行擔(dān)保不能成立。這樣在執(zhí)行過程中，以便能達到案件的順利執(zhí)行，可減少不必要的爭執(zhí)。這樣對執(zhí)行工作有益。

2、這種人的擔(dān)保，可以是法人或其他組織提供的，可以是一人保證的，也可以是數(shù)人共同保證的。對個人合伙提供保證的，應(yīng)由各合伙人共同承擔(dān)保證責(zé)任，這樣便于執(zhí)行。共同保證的，除非保證人與權(quán)利人有按份承擔(dān)保證責(zé)任的約定，否則都應(yīng)負(fù)連帶保證責(zé)任。所謂連帶保證責(zé)任，就是說各保證人都有代償全部債務(wù)的義務(wù)，權(quán)利人對于任何保證人，都可以請求代償全部債務(wù)，如果保證人中的一人已清償了全部債務(wù)，他除了可以向被執(zhí)行人請求完全償還外，也可以對其他保證人就平等負(fù)擔(dān)額請求返還。

3、對保證人的財產(chǎn)如何執(zhí)行。執(zhí)行保證人的財產(chǎn)，必須有一個前提，即：人民法院決定了暫緩執(zhí)行的期限，被執(zhí)行人逾期仍不履行生效法律文書。對保證人的財產(chǎn)是直接執(zhí)行，還是作出裁定后執(zhí)行。我個人認(rèn)為應(yīng)先用裁定追加保證人為被執(zhí)行人，然后強制執(zhí)行其財產(chǎn)也要用裁定等手續(xù)來規(guī)范較為妥當(dāng)。這樣執(zhí)行程序完整到位點，擔(dān)保人會減少抵觸情緒，對我們執(zhí)行工作有利。但執(zhí)行保證人的財產(chǎn)應(yīng)以履行義務(wù)部分的財產(chǎn)為限。

此外，在執(zhí)行過程中對信用擔(dān)保盡量不要采納，因為效果不佳，而實物擔(dān)保執(zhí)行效果較好，可以采用。

《擔(dān)保法》中的保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為，保證是擔(dān)保的一種方式，是第三人以自己的信譽和清償能力自愿為債務(wù)人作保的行為。

執(zhí)行擔(dān)保中的保證，是指保證人經(jīng)申請執(zhí)行人同意，向人民法院保證，當(dāng)被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的債務(wù)時，由其代為清償?shù)男袨?。?zhí)行擔(dān)保中的保證，總體上適用《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，但由于執(zhí)行保證是一種特殊擔(dān)保，與《擔(dān)保法》中保證有所區(qū)別，在適用時應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題：

（一）《擔(dān)保法》中的保證人是向債權(quán)人提供擔(dān)保，而執(zhí)行保證的保證人同時要向人民法院提供擔(dān)保。前者是平等民事主體之間的行為，若發(fā)生擔(dān)保爭議，可通過訴訟途徑解決，經(jīng)法院審理后才可以執(zhí)行保證人的財產(chǎn)；而后者是非平等主體之間的行為，當(dāng)被執(zhí)行人在保證期滿仍未履行義務(wù)時，無須經(jīng)過訴訟程序就可以直接執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。

（二）保證人為債務(wù)人提供擔(dān)保，要以合同形式與債權(quán)人確立保證擔(dān)保關(guān)系，而執(zhí)行中的保證人，出具意思表示明確、內(nèi)容合法的保證書，經(jīng)申請執(zhí)行人同意，人民法院認(rèn)可，執(zhí)行保證即告成立。

（三）《擔(dān)保法》將保證分為連帶責(zé)任保證和一般責(zé)任保證。在執(zhí)行程序中，對一般責(zé)任保證的執(zhí)行，必須先執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)，只有在債務(wù)人無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，才可以執(zhí)行保證人。由于這兩種保證責(zé)任承擔(dān)方式不同，執(zhí)行保證通常適用連帶責(zé)任保證，而不宜適用一般責(zé)任保證?！睹袷略V訟法》第二百一十二條規(guī)定：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。”這條規(guī)定要求執(zhí)行保證必須是連帶責(zé)任保證，如果提供一般責(zé)任保證。被執(zhí)行人逾期仍不履行只能先執(zhí)行被執(zhí)行人，不能直接執(zhí)行保證人，這就不符合上述規(guī)定的基本精神。從執(zhí)行實踐來看，第三人在執(zhí)行中為被執(zhí)行人提供一般責(zé)任保證。保證期滿后，如果要先執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)，等到被執(zhí)行人不能履行義務(wù)后再執(zhí)行保證人，這種保證無多大實際意義。

抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。抵押是擔(dān)保的一種方式。抵押擔(dān)保成立后，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以抵押物折價或以拍賣、變賣抵押物的價款優(yōu)先受償。

執(zhí)行擔(dān)保也適用一般抵押方式。執(zhí)行擔(dān)保中的抵押，是指被執(zhí)行人或第三人不轉(zhuǎn)移自己財產(chǎn)的占有，將自己的財產(chǎn)作為被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的義務(wù)的擔(dān)保。在執(zhí)行抵押擔(dān)保中，被執(zhí)行人可以以自己的財產(chǎn)抵押，第三人也可以以自己的財產(chǎn)為被執(zhí)行人提供抵押；執(zhí)行抵押所擔(dān)保的對象是被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行的生效法律文書確定的義務(wù)，即申請執(zhí)行人已經(jīng)法定程序確認(rèn)的債權(quán)。

執(zhí)行抵押擔(dān)保適用《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，但有三個問題需要進一步明確：

一是人民法院不以一方當(dāng)事人的身份與抵押人簽訂抵押擔(dān)保合同。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，債權(quán)人與抵押人設(shè)立抵押擔(dān)保關(guān)系，應(yīng)當(dāng)簽訂抵押擔(dān)保合同。但是，在執(zhí)行擔(dān)保中，因人民法院不是一方當(dāng)事人，也不是債權(quán)人。因此，人民法院不能以一方當(dāng)事人的身份與抵押人簽訂抵押合同，不能以合同形式確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在實踐中，被執(zhí)行人或第三人依據(jù)《擔(dān)保法》第三十九條規(guī)定的內(nèi)容，向人民法院提交執(zhí)行擔(dān)保書，即可代替抵押合同。

二是抵押人以《擔(dān)保法》第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)提供抵押的，應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)機關(guān)辦理抵押物登記。否則，執(zhí)行抵押擔(dān)保書不具有法律效力。抵押人以《擔(dān)保法》第四十二條規(guī)定以外的其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿到公證部門登記，也可以不登記。不論是否登記，經(jīng)法院認(rèn)可后即有效，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。

三是暫緩執(zhí)行期屆滿，被執(zhí)行人仍未履行義務(wù)，不需要經(jīng)過訴訟程序確認(rèn)抵押擔(dān)保關(guān)系和責(zé)任，人民法院可以直接裁定執(zhí)行抵押物，也可以執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)。在執(zhí)行第三人提供擔(dān)保的抵押物時，應(yīng)當(dāng)以抵押擔(dān)保責(zé)任范圍為限。

質(zhì)押，是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利移交債權(quán)人占有或依法辦理登記手續(xù)，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)擔(dān)保期滿時，債務(wù)人不履行義務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣、轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)價款優(yōu)先受償。

執(zhí)行擔(dān)保的質(zhì)押，是指被執(zhí)行人或第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利移交法院占有，或依法辦理登記手續(xù)，以該財產(chǎn)作為被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的義務(wù)的擔(dān)保。當(dāng)被執(zhí)行人在暫緩期間屆滿后仍不履行義務(wù)，人民法院無需經(jīng)過訴訟，就可以直接依法處理質(zhì)押物，用價款清償被執(zhí)行人的債務(wù)。

執(zhí)行擔(dān)保的質(zhì)押適用《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，但它與執(zhí)行抵押一樣，人民法院不以一方當(dāng)事人的身份與出質(zhì)人簽訂質(zhì)押合同，只要出質(zhì)人按照《擔(dān)保法》第六十五條規(guī)定的內(nèi)容，向人民法院提交執(zhí)行擔(dān)保質(zhì)押書，移交質(zhì)物或辦理登記，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意和法院認(rèn)可，質(zhì)押關(guān)系即告成立。

在移交質(zhì)押物問題上，我們認(rèn)為，如果法院不便保管，可以交付申請執(zhí)行人保管，因申請執(zhí)行人保管不善致使質(zhì)押物滅失或毀損的，可以按照《擔(dān)保法》第六十九條規(guī)定處理，由申請執(zhí)行人承擔(dān)賠償責(zé)任。如果法院認(rèn)為不便保管，申請執(zhí)行人也不接受保管，法院就不應(yīng)接受質(zhì)押擔(dān)保。