履約擔(dān)保是工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，并彌補(bǔ)給發(fā)包人造成的經(jīng)濟(jì)損失。其形式有履約保證金（又叫履約擔(dān)保金）、履約銀行保函和履約擔(dān)保書三種。履約擔(dān)保金可用保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票，額度為合同價格的10%；履約銀行保函是中標(biāo)人從銀行開具的保函，額度是合同價格的10%；履約擔(dān)保書是由保險公司、信托公司、證卷公司、實體公司或社會上擔(dān)保公司出具擔(dān)保書，擔(dān)保額度是合同價格的30%。一般情況下履約擔(dān)保是在保修期滿并頒發(fā)保修責(zé)任證書后15天或14天退回。大中型工程保修期為一年至兩年，中小型工程保修期為一年。保修期是我國的稱謂，《fidic》編制的1987年第四版施工合同條件稱為缺陷責(zé)任期，而1999年第一版施工合同條件稱為缺陷通知期限。

第一，招標(biāo)人必須在招標(biāo)文件中明確規(guī)定出中標(biāo)單位提交履約保證金時，此項條款方為有效，如果在招標(biāo)書中沒有明確規(guī)定，在中標(biāo)后不得追加。這就維護(hù)了招標(biāo)中要約的真實性和投標(biāo)人的權(quán)益，工程招標(biāo)人可以根據(jù)自身的條件 選擇對該項工程是否招標(biāo)。因此，履約保證金具有選擇性。

第二．履約保證金是一種定金，如果合同順利履行完畢，招標(biāo)人必須返還中標(biāo)人。如果中標(biāo)違約，將喪失收回的權(quán)利，履約保證金作為招標(biāo)方損失的補(bǔ)償?？紤]到招標(biāo)方作為投資方的地位，法律沒有確定招標(biāo)人的責(zé)任。因此，履約保證金具有單向性，是中標(biāo)承建商單向提交的一種定金。

第三，履約保證金強(qiáng)調(diào)的是保證招標(biāo)方的利益或投資者的利益，這種保證既可由中標(biāo)的承建商承擔(dān)，也可由第三方承擔(dān)，但段招標(biāo)方認(rèn)可方為有效，由此產(chǎn)生第三方承擔(dān)連帶責(zé)任，因此具有替代性。當(dāng)中標(biāo)人違約時，中標(biāo)人的賠償責(zé)任由第三方承擔(dān)。

第四，履約保證金的比例是有規(guī)定的，其比例為工程造價的5％ ～10％ ，具體執(zhí)行比例由招標(biāo)方根據(jù)工程造價情況確定，一般情況是工程造價越高比例應(yīng)該越低，因此具有相對的固定性，招標(biāo)人不能漫天要價，必須符合法律的規(guī)定。

第五，履約保證金必須游離在工程造價之外，只作為中標(biāo)方違約時招標(biāo)方損失的補(bǔ)償，招標(biāo)人必須是具備招標(biāo)能力的法人，其建設(shè)資金已經(jīng)到位，不能把履約保證金作為工程造價的補(bǔ)充。因此，履約保證金具有獨(dú)立性，必須由雙方認(rèn)可的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)收繳、儲存、執(zhí)行和返還。

法律法規(guī)對履約保證金交付給誰沒有明確規(guī)定。從表面上看，履約保證金與合同履行密切相關(guān)，似乎應(yīng)該由采購人收取，但這是片面的。政府采購具有公共政策功能，政策功能的體現(xiàn)應(yīng)是全方位、具體的，包括對履約保證金的管理，集中采購機(jī)構(gòu)不能讓履約保證金變成采購人手中可以任意處置中標(biāo)人的武器。

其實采購人不恰當(dāng)?shù)厥褂寐募s保證金的情況時有所見，如以履約保證金作為要挾條件，迫使中標(biāo)人增添或改變部分合同內(nèi)容，以履約保證金抵合同預(yù)付款，合同執(zhí)行完畢后履約保證金遲遲不退還或被占用。從這個角度上說，履約保證金應(yīng)由集中采購機(jī)構(gòu)收取，從而保持操作的連貫性、一致性，集中采購機(jī)構(gòu)作為中間方，能站在公正立場上正確處理履約問題，同時也便于對采購人與供應(yīng)商進(jìn)行有效控制，維護(hù)雙方的合法權(quán)益。

履約保證金收取標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該遵循幾個原則：

一是履約保證金的數(shù)目要大于合同預(yù)付款數(shù)目，以規(guī)避可能存在的風(fēng)險；

二是履約保證金的數(shù)目要與投標(biāo)保證金持平或稍高，技術(shù)含量高、不能準(zhǔn)時履約將會給采購人帶來巨大損失的項目，要適當(dāng)提高履約保證金數(shù)額；

三是履約保證金數(shù)額的確定要與合同付款條件聯(lián)系起來，初步設(shè)想兩者之間應(yīng)該成反比關(guān)系，即分階段付款條件對供應(yīng)商有利時，履約保證金應(yīng)該多收，反之則少收。

第一，更為適應(yīng)建筑業(yè)市場的特點。建設(shè)工程項目是由建設(shè)單位投資，承建商負(fù)責(zé)建設(shè)施工。由于建設(shè)項目都是先訂合同后施工，每個項目的投資對建設(shè)單位來講，都具有風(fēng)險性，選擇好承建商就是極為關(guān)鍵的一個市場運(yùn)作環(huán)節(jié)，建設(shè)單位不僅必須對中標(biāo)的承建商的資信有深刻的了解和足夠的信心，同時要有相應(yīng)的措施和手段，證明承建商具有良好的資信和雄厚的實力，以適應(yīng)建筑業(yè)先簽臺同后施工的特點 實行履約保證金制度，將這種舉措法制化，可以增強(qiáng)建設(shè)單位對承建商的信任度，減少投資方的風(fēng)險，為雙方的合作打下良好的基礎(chǔ)。

第二，可以保證招標(biāo)承建商市場運(yùn)作的規(guī)范化，杜絕不合理的壓價競標(biāo)。在建筑市場招投標(biāo)運(yùn)作中，有些承建商為了中標(biāo)，在投標(biāo)時把造價壓到成本以下，中標(biāo)后，在施工時以增項、洽商等手段．太幅度增加造價。這種不正當(dāng)競爭導(dǎo)致建設(shè)單位錯誤地選擇和確定承建商，排擠了規(guī)范化運(yùn)作的承建商。實行履約保證金制度后，中標(biāo)的承建商如果不按合同的造價執(zhí)行，建設(shè)單位可以另外選擇承建商，履約保證金不退還原中標(biāo)的承建商，用作補(bǔ)償招標(biāo)單位另選承建商的費(fèi)用損失，這樣就可以制約和預(yù)防投標(biāo)單位壓價欺騙招標(biāo)人，擾亂建筑業(yè)市場。

第三，有利于維護(hù)合同的法律效力，保證合同的正常履行。建設(shè)工程合同的執(zhí)行過程是一個相當(dāng)長的時間區(qū)間，需要承建商嚴(yán)格按照合同條款履行承擔(dān)的義務(wù)，才能按工期、質(zhì)量要求完成建設(shè)任務(wù)+也就對承建商的工程實施進(jìn)行監(jiān)督和制約。履約保證金是招標(biāo)單位對中標(biāo)承建商極為有力的約束條件，有利于建設(shè)單位、監(jiān)理單位對承建商實施有效的監(jiān)督與控制，防止承建商采取以次充好、偷工減料等手段轉(zhuǎn)移建設(shè)資金，降低工程質(zhì)量水平，促使承建商認(rèn)真履行合同。

第四，有利于我國建筑業(yè)市場同國際市場接軌。履約保證金是國際建筑市場運(yùn)作的一個慣例，世行指南和亞行準(zhǔn)則都有相應(yīng)規(guī)定，國際咨詢工程師聯(lián)合會制定的《土木建筑工程合同條件》中也有明確的履約保證金規(guī)定。實行履約保證金制度，可以利用國際上的有關(guān)規(guī)定，保護(hù)國內(nèi)投資者的利益，使我國建筑業(yè)市場同國際市場在相關(guān)規(guī)定上同步，為我國加入WTO做好相應(yīng)的法律準(zhǔn)備。

第五，有利于規(guī)范整個建筑業(yè)市場管理，促使建設(shè)工程向信譽(yù)、質(zhì)量好的承建商集中，目前我國從事工程施工的企業(yè)過多，企業(yè)實力普遍較弱，特別是在80年代建筑市場極速膨脹時，大量的小企業(yè)紛紛成立，其工程運(yùn)作能力極為低下。隨著我國建筑業(yè)市場趨于平穩(wěn)，市場競爭將更加激烈，需要有相應(yīng)的制度淘汰一批落后的承建商，以求建筑業(yè)市場供求基本平衡。通過履約保證金制度，銀行、保險等金融機(jī)構(gòu)可以給施工力量強(qiáng)、工程質(zhì)量有保證、市場信譽(yù)好的承建商提供擔(dān)保，促使工程向這些企業(yè)集中，實力極弱、運(yùn)作不規(guī)范的承建商在市場中的占有率就會下降，最終達(dá)到整體行業(yè)科學(xué)、規(guī)范經(jīng)營運(yùn)作的目的。

第一，應(yīng)嚴(yán)格招標(biāo)單位的資格審核，保證招標(biāo)單位主體資格的真實、合法。這是履約保證金制度能否有效實施的重要環(huán)節(jié)，也是保護(hù)承建商安全和合法權(quán)益的基本途徑。在審核招標(biāo)方資格時，建設(shè)單位的實力、信譽(yù)，建設(shè)項目的真實性、合法性，建設(shè)項目資金的來源、狀況等應(yīng)該是審核的重點內(nèi)容，切實保證建設(shè)單位、建設(shè)項目符合國家法律制度的相關(guān)規(guī)定以及建設(shè)單位項目運(yùn)作的規(guī)范化，以防止不法分子利用工程項目欺騙承建商，詐取承建商的資金。

第二，嚴(yán)格履約保證金的管理，切實制定并落實履約保證金的具體管理細(xì)則，特別是向招標(biāo)方提交現(xiàn)金時，對履約保證金的詳細(xì)管理辦法十分重要，不僅對承接工程的投標(biāo)方是否投標(biāo)產(chǎn)生重要影響，同時也是防止招標(biāo)方將履約保證金充作工程款或挪做他用的重要保證條件。履約保證金的管理，重要的是確定履約保證金的管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)該由信譽(yù)好，與招投標(biāo)方?jīng)]有利害關(guān)系的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，絕不能由建設(shè)單位或總承包商直接進(jìn)行管理，也不能由他們的上級進(jìn)行管理，以提升承建商對履約保證金管理的安全感。

第三，違約的處理問題必須由權(quán)威機(jī)構(gòu)認(rèn)定后執(zhí)行，這也是履約保證金制度能夠順利實施的重要舉措。在建筑裝飾工程施工中，需要變更設(shè)計、施工方案的概率要大于土建、安裝工程，因此，如何正確地鑒定合同各方的違約也是重要的環(huán)節(jié)。是否違約，哪方違約的認(rèn)定必須由第三方進(jìn)行。進(jìn)行違約鑒定的第三方，必須是專業(yè)機(jī)構(gòu)并具有公正、權(quán)威性，才能準(zhǔn)確地界定違約責(zé)任，進(jìn)行相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)處罰，行業(yè)團(tuán)體、審計、法律事務(wù)所等都應(yīng)在此方面有所作為。

不少采購機(jī)構(gòu)在標(biāo)書中注明投標(biāo)人中標(biāo)后投標(biāo)保證金將自動轉(zhuǎn)為履約保證金，一旦投標(biāo)保證金金額偏少時，轉(zhuǎn)入履約保證金階段還要補(bǔ)交。按照“18號部長令”規(guī)定的“5日內(nèi)退還”，按照標(biāo)書規(guī)定，又必須在交納履約保證金后才能退還投標(biāo)保證金，來回折騰，辦事效率不高。從這個角度來說，一旦投標(biāo)過程未發(fā)生不良行為，中標(biāo)后投標(biāo)保證金自動轉(zhuǎn)成履約保證金，不足部分補(bǔ)齊，這樣還是比較穩(wěn)妥的。

一旦集中采購機(jī)構(gòu)建立了供應(yīng)商的誠信檔案，確立了綜合考核與評估制度，結(jié)合工商行政管理部門和各領(lǐng)域的行業(yè)協(xié)會設(shè)立的供應(yīng)商誠信檔案記錄，能對供應(yīng)商的誠信等級做出正確評估時，履約保證金也就到了該退出歷史舞臺的時候。