國際私人直接投資合同是指外國投資者與東道國公司、企業(yè)之間訂立的國際投資協(xié)議。

國際私人直接投資合同在實(shí)踐中存在兩種形式的合同：

一是股權(quán)式合營合同(Equity Joint Venture Contract)，是指規(guī)定設(shè)立股權(quán)式合營企業(yè)的合同，即合同各方的投資分成股份，并按其投資的比例，對(duì)企業(yè)行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，企業(yè)的利潤也是依此進(jìn)行分配。股權(quán)式的合營公司、企業(yè)一般都具有法人資格；

二是契約式合營合同(Contractual Joint Venture Contract)，是規(guī)定設(shè)立契約式合營企業(yè)合同，即各方投資不采取股份形式，對(duì)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、利潤的分享、虧損的分擔(dān)等事項(xiàng)，也不是按各方投資比例來確定。而是根據(jù)合同中約定的比例享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。這種形式的合營企業(yè)，既可以設(shè)立法人，也可以組成為非法人的經(jīng)濟(jì)實(shí)體或單純依合同從事商務(wù)活動(dòng)。

國際私人直接投資，是指私人投資者通過在國外舉辦合資企業(yè)、合作企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等方式而進(jìn)行的投資。國際私人直接投資大都是通過合同關(guān)系來實(shí)現(xiàn)的，其合同種類因具體投資形式的不同而表現(xiàn)出多樣性，諸如：合資經(jīng)營企業(yè)合同、合作經(jīng)營企業(yè)合同、合作勘探開發(fā)自然資源合同，等等。下面主要介紹我國的外商投資合同。

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同

中外合資經(jīng)營企業(yè)是指以一個(gè)或幾個(gè)中國合營者為一方，以一個(gè)或幾個(gè)外國合營者為另一方，為了合資經(jīng)營的目的，依據(jù)中國法律的有關(guān)規(guī)定并經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司。在這種企業(yè)中，中外雙方按照約定的比例共同投資、共同經(jīng)營、共享利潤、共擔(dān)虧損。在法律上，這種企業(yè)被稱為“股權(quán)式合營企業(yè)”。它是中國法人，一切活動(dòng)都得遵守中國法律，并受中國法律的保護(hù)。

中外合資經(jīng)營企業(yè)合同是中國合營者與外國合營者為在中國境內(nèi)共同舉辦合資經(jīng)營企業(yè)，依據(jù)中國的有關(guān)法律和規(guī)定而簽訂的合同。中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的法律依據(jù)主要是《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例。

舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，必須簽訂中外合資經(jīng)營企業(yè)合同。在合同中應(yīng)載明：合營企業(yè)各方的名稱、注冊(cè)國家、法定地址和法定代表的姓名、職務(wù)、國籍；合營企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；合營企業(yè)的投資總額、注冊(cè)資本，合營各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限以及出資額欠繳、轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；合營各方利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；合營企業(yè)董事會(huì)的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法；采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來源；原材料購買和產(chǎn)品銷售方式，產(chǎn)品在中國境內(nèi)和境外銷售的比例；外匯資金收支的安排；財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)的處理原則；有關(guān)勞動(dòng)管理、工資、福利，勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)的規(guī)定；合營企業(yè)的期限、解散及清算；違反合同的責(zé)任；解決合營各方之間爭(zhēng)議的方式和程序；合同文本采用的文字和合同生效的條件等。

二、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同

中外合作經(jīng)營企業(yè)是指中外合作各方以合同方式組成的經(jīng)濟(jì)合作組織。在這種企業(yè)中，合作各方提供的資金、設(shè)備、物資和服務(wù)均不作為股本投入；各方的權(quán)利、義務(wù)，包括盈利的分配、風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)、債務(wù)的清償以及其他合作條件，均由合同加以規(guī)定。在法律上，這種企業(yè)被稱為“契約式合營企業(yè)”。

中外合作經(jīng)營企業(yè)合同，是指中外合作各方為在中國境內(nèi)設(shè)立合作經(jīng)營企業(yè)及以后的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)就相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成的書面協(xié)議。中外合作經(jīng)營企業(yè)合同的主要法律依據(jù)是《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則。合同的主要內(nèi)容與中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的內(nèi)容大致相同。

三、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同

中外合作勘探開發(fā)自然資源合同是指依照中國有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定，中國的企業(yè)與外國的企業(yè)相互約定，在一定的期限內(nèi)，按照一定的條件，在中國境內(nèi)指定的地區(qū)合作勘探開發(fā)屬于國家的自然資源的合同。該種合同須經(jīng)國家授權(quán)的主管部門審查批準(zhǔn)，方能生效。中外合作勘探開發(fā)自然資源合同的法律依據(jù)主要是中國《憲法》的有關(guān)條款和中國關(guān)于外商投資及自然資源開發(fā)的法律和法規(guī)，如，《中華人民共和國對(duì)外合作開采海洋石油資源條例》、《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》、《中華人民共和國土地管理法》等。

中外合作勘探開發(fā)自然資源合同是中外企業(yè)之間，亦即民事主體之間簽訂第十章國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系中的幾種主要合同的合同，它不同于一個(gè)主權(quán)國家的政府和外國的企業(yè)或個(gè)人之間簽訂的“特許協(xié)議”或“國家合同”。

在勘探開發(fā)自然資源方面的中外合作大體有兩種方式：一種是純合同的合作方式，即中外合作者依據(jù)合同共同或分別提供約定的合作條件，為一定的行為，并按合同的約定分配開采出來的產(chǎn)品。合作開采海洋石油資源屬于這一類。另一種是中外合作者共同創(chuàng)立一個(gè)新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，通過該實(shí)體開采自然資源，合作各方或分取產(chǎn)品，或分配利潤。一些合資經(jīng)營或合作經(jīng)營開采自然資源的企業(yè)屬于這一類。但無論哪種合作方式，都必須簽訂中外合作勘探開發(fā)自然資源合同。

四、外商投資合同爭(zhēng)議的解決和法律適用

外商投資合同爭(zhēng)議應(yīng)通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟的方式來解決。仲裁可以由中國仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行，也可以在其他仲裁機(jī)構(gòu)如被訴一方所在國或第三國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行。如果各方無仲裁協(xié)議，則任何一方均可以向有管轄權(quán)的中華人民共和國人民法院提起訴訟。

關(guān)于處理外商投資合同爭(zhēng)議所適用的法律，按照中國有關(guān)立法的規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。

國際私人直接投資合同是指為了建立投資關(guān)系，雙方當(dāng)事人就相互間的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的共同意思表示，合同當(dāng)事人雙方具有不同的國籍或營業(yè)所在不同國家，屬于私法性質(zhì)的契約。投資合同具有如下法律特征：

1．投資合同的主體是不同國家的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人，而不是國家政府機(jī)構(gòu)。自然人、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織在國際私人直接投資關(guān)系中地位平等，即使成為合同主體的國營企業(yè)、國家公司或東道國政府也是作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體在進(jìn)行活動(dòng)，與自然人、法人的地位是平等的。例如，根據(jù)我國《民法通則》第41條的規(guī)定，國有企業(yè)在外商投資合同中是擁有獨(dú)立資產(chǎn)、能以國家授予其經(jīng)營管理之財(cái)產(chǎn)承擔(dān)契約責(zé)任的合格的合同主體，它所簽訂的投資合同與其他合同是一樣的，都屬于私法性契約，而不是公法契約，更不是“國家契約”。

2．投資合同一般依據(jù)投資東道國國內(nèi)法而訂立，經(jīng)東道國政府審查批準(zhǔn)生效并在東道國履行。

3．投資合同的當(dāng)事人只能在東道國法律允許的范圍內(nèi)約定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容應(yīng)遵守乎等互利、公平合理的要求，不得損害東道國的社會(huì)公共利益。

(一)適用投資東道國的法律

關(guān)于國際私人直接投資合同的法律適用，各國的普遍做法是適用接受投資的東道國的法律。國際投資合同適用東道國法律，既與國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際相適應(yīng)，又符合國際私法中的最密切聯(lián)系原則。1974年聯(lián)合國第二十九屆大會(huì)通過的《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》是當(dāng)代國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的最基本的法律性文件。按照該憲章的規(guī)定，每個(gè)國家有權(quán)按照其法律對(duì)在其境內(nèi)的外國投資加以管理，并采取措施保證投資活動(dòng)遵守其法律。最密切聯(lián)系原則是各國確定合同法律適用的重要原則，其地位僅次于意思自治原則，在當(dāng)事人未作法律選擇時(shí)，則運(yùn)用最密切聯(lián)系原則確定合同應(yīng)該適用的準(zhǔn)據(jù)法。國際投資合同直接適用東道國的法律，正是該原則的具體體現(xiàn)：①各國頒布的外國投資法一般都規(guī)定，有關(guān)投資的合同、企業(yè)章程必須經(jīng)過東道國政府相關(guān)部門的批準(zhǔn)，為履行合同、進(jìn)行投資活動(dòng)而組建的企業(yè)必須在東道國主管當(dāng)局登記注冊(cè)。因此，國際私人直接投資合同的成立地只能是投資的東道國。②大多數(shù)國家的外資法都規(guī)定，外國投資者在東道國組建的企業(yè)具有東道國國籍，受東道國法律的管轄和支配。如我國法律就規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)是中國法人，受中國法律的管轄和保護(hù)。③在國際私人投資關(guān)系中，外國投資人是將資本及其生產(chǎn)要素投入東道國的生產(chǎn)領(lǐng)域或流通領(lǐng)域，在該領(lǐng)域從事經(jīng)營活動(dòng)從而獲取利潤，所以合同的履行地在東道國。

國際投資合同適用東道國的法律，在國內(nèi)立法和國際條約中均有所體現(xiàn)，如1979年波蘭《關(guān)于在波蘭建立合營企業(yè)及其經(jīng)營活動(dòng)的命令》第1條規(guī)定：“合營企業(yè)根據(jù)波蘭法律建立，其業(yè)務(wù)活動(dòng)適用波蘭法律約束?！?965年《關(guān)于解決國家與他國國民之間投資爭(zhēng)端的公約》在第42條中也有條件地將東道國的法律作為解決“投資爭(zhēng)端”的依據(jù)。

(二)排除或限制當(dāng)事人意思自治選擇準(zhǔn)據(jù)法

如上所述，投資合同與東道國法律緊密聯(lián)系，所以一些國家不僅規(guī)定該合同關(guān)系應(yīng)適用東道國法律，受投資東道國法律的支配，而且還排除或限制當(dāng)事人自主選擇準(zhǔn)據(jù)法。例如，我國《合同法》第126條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。

此外，對(duì)國際投資合同，除主要適用東道國的法律外，還可以適用“雙方可能同意的法律規(guī)則”和國際法規(guī)則。1965年《關(guān)于解決國家與他國國民之間投資爭(zhēng)端的公約》對(duì)此也有明文規(guī)定。《發(fā)展中國家合營企業(yè)協(xié)議起草指南》也將上述兩種法律作為解決合營企業(yè)協(xié)議爭(zhēng)議可以適用的法律。該《指南》規(guī)定，當(dāng)雙方均認(rèn)為東道國的法律不適當(dāng)，并選擇另一國法律時(shí)，最好通過仲裁解決全部爭(zhēng)議，并規(guī)定應(yīng)根據(jù)另一國法律決定全部問題。在這種情況下，除非法庭的判決與全部問題應(yīng)由仲裁解決的規(guī)定發(fā)生矛盾時(shí)，才可不適用東道國法律。