虛報(bào)注冊(cè)資本罪，是指申請(qǐng)公司登記的個(gè)人或者單位，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是國家公司登記管理制度。公司作為市場經(jīng)濟(jì)中極為重要的主體，在市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中占據(jù)極為重要的作用，為提高公司的公示性和安全性，我國建立了公司登記制度。公司未經(jīng)登記不得設(shè)立。我國公司法和公司登記管理?xiàng)l例對(duì)公司的登記作了比較詳盡的規(guī)定，如登記程序、登記注冊(cè)事項(xiàng)等。根據(jù)公司法及公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，注冊(cè)資本就是登記注冊(cè)事項(xiàng)的主要內(nèi)容之一。如果虛報(bào)登記注冊(cè)資本，就違反了公司登記對(duì)注冊(cè)資本的特別要求，數(shù)額巨大的就會(huì)給社會(huì)帶來巨大損失，因此公司法第209條對(duì)此加以明確規(guī)定，并規(guī)定構(gòu)成犯罪的要依法追究刑事責(zé)任。

本罪的犯罪對(duì)象是注冊(cè)資本。所謂注冊(cè)資本。是指有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納的出資總額。作為公司經(jīng)營資本的一部分，注冊(cè)資本是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的一項(xiàng)基本保證。我同公司法對(duì)公司注冊(cè)資本都作了嚴(yán)格的限制。公司法針對(duì)有限責(zé)任公司的不同經(jīng)營范圍，分別作了注冊(cè)資本的最低限額規(guī)定，對(duì)以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本規(guī)定不得低于人民幣50萬元；對(duì)以商業(yè)零售為主的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本規(guī)定不得低于人民幣30萬元；對(duì)科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本規(guī)定不得低于人民幣10萬元。公司法還規(guī)定股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為1000萬元。行為人虛報(bào)注冊(cè)資本，取得登記設(shè)立公司，極大危害了社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)資本和債務(wù)安全構(gòu)成重大威脅，應(yīng)予以刑法打擊。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，且虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

1、本罪的行為方式是使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本。這里的證明文件。主要是指公司股東繳納全部出資或出資認(rèn)購法定股份后，由依法設(shè)立的注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所等法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)依法對(duì)申請(qǐng)公司登記的人的出資驗(yàn)資后所出具的驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、驗(yàn)資證明以及出資者所擁有的出資單據(jù)、銀行帳戶及有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件等。這些文件必須真實(shí)可靠、不能虛假，否則就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

所謂使用虛假的證明文件，是指向公司登記主管部門提供與實(shí)際情況不相符合的、不真實(shí)的、偽造的或隱瞞了重要事實(shí)的證明文件。既可以是公司登記申請(qǐng)人偽造或篡改的，亦可以是與驗(yàn)資機(jī)構(gòu)中的驗(yàn)資人員惡意串通，從而取得虛假的證明文件等。但不論虛假證明文件來源如何，都不影響本罪成立。至于其他欺詐手段，則是指除使用虛假的證明文件以外的虛報(bào)注冊(cè)資本的手段，如使用虛假的股東姓名、虛構(gòu)生產(chǎn)經(jīng)營場所等。但不論是使用虛假證明文件還是其他欺詐手段，都是為了虛報(bào)注冊(cè)資本，并為虛報(bào)注冊(cè)資本服務(wù)。如果與虛報(bào)注冊(cè)資本無關(guān)，則不能構(gòu)成本罪。虛報(bào)注冊(cè)資本是指公司實(shí)際上沒有資本而謊稱具有或者雖有資本，但實(shí)有資本卻少于所申報(bào)的資本。具體到本罪，則是行為人不具有登記公司時(shí)所應(yīng)要求的法定注冊(cè)資本最低限額卻說其有，如實(shí)交納股本或出資額低于法定注冊(cè)資本最低限額卻說已達(dá)到最低額；或者雖然達(dá)到了注冊(cè)資本的最低限額，但是由于將出資中的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)高于其實(shí)際價(jià)格而產(chǎn)生實(shí)際資本與注冊(cè)資本不符等。

2、行為人通過欺騙公司登記主管部門，取得了公司登記。行為人使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本的行為是申請(qǐng)公司登記的單位或個(gè)人在申請(qǐng)公司登記時(shí)針對(duì)公司登記主管部門即工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施的。如果實(shí)施上述行為不是為登記公司而對(duì)公司登記主管部門進(jìn)行的，則不構(gòu)成本罪。如利用虛假證明文件與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同，詐騙錢財(cái)，則就不能構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪，也應(yīng)依他罪如合同詐騙罪定罪處罰。行為人只有欺詐登記的行為，但即時(shí)被公司登記主管部門發(fā)現(xiàn)，而沒有取得公司登記，也不能構(gòu)成犯罪，但公司登記主管部門可依照有關(guān)行政法規(guī)予以處罰。

必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度、才能構(gòu)成本罪。所謂情節(jié)嚴(yán)重，是指虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)。何謂虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大，法律沒有明確規(guī)定，還有待于最高司法機(jī)關(guān)作出司法解釋。所謂后果嚴(yán)重，主要是指使用欺詐手段，欺騙公司登記主管部門取得公司登記后，非法營利數(shù)額較大；嚴(yán)重?fù)p害公司登記機(jī)關(guān)的威信；造成惡劣的政治影響；給國家、社會(huì)或公司利害關(guān)系人造成嚴(yán)重?fù)p害等情況。至于其他嚴(yán)重情節(jié)，則是指除虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重之外的其他足以認(rèn)定為構(gòu)成犯罪的情節(jié)，如多次進(jìn)行欺詐登記公司的；利用行賄方式進(jìn)行欺詐登記的；出于詐騙等違法犯罪活動(dòng)的卑劣動(dòng)機(jī)進(jìn)行欺詐登記的等等情形。

（三）主體要件

本罪的主體要件是特殊主體，即申請(qǐng)公司登記的人或單位。公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的“申請(qǐng)公司登記的人”是由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人，股份有限公司的“申請(qǐng)公司設(shè)立的人”是董事會(huì)，單位犯本罪的，同時(shí)也要對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

（四）主觀要件

本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成。犯罪的目的就是為了欺騙公司登記機(jī)關(guān)，非法取得公司登記。過失不構(gòu)成本罪，對(duì)于確實(shí)不知道公司登記條件，或者因工作疏忽造成注冊(cè)資本虛假的，不能構(gòu)成本罪。

1997年刑法第158條規(guī)定：“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額1％以上5％以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。”

所謂“虛假證明文件”，主要是指注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所等法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)申請(qǐng)公司登記的單位或者個(gè)人所提交的注冊(cè)資本進(jìn)行驗(yàn)證后出具的不真實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告以及其他驗(yàn)資證明材料。

所謂“其他欺詐手段”，是指采取賄賂等非法手段收買有關(guān)部門的工作人員，惡意串通，虛報(bào)注冊(cè)資本，或者隱瞞事實(shí)真相，欺騙公司登記主管部門的行為。

所謂“注冊(cè)資本”，是指有限責(zé)任公司的股東和股份有限責(zé)任公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納的出資總額。

所謂“虛報(bào)注冊(cè)資本”，是指股東出資或者發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本未達(dá)到法定資本最低限額，而采取虛假手段謊報(bào)注冊(cè)資本已達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)的行為。

注冊(cè)資本既是公司經(jīng)營資本的一部分，也是劃分股東權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)之一。還是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的基本保障。因?yàn)檫@兩種公司都以公司的全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，一旦出資有虛假，就可能損害債權(quán)人的利益，擾亂社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。因此，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，必須依法予以追究。對(duì)于不構(gòu)成犯罪的，可根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采用欺騙手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額的5％以上10％以下的罰款；對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞嚴(yán)重事實(shí)的公司，處以l萬元以上10萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記。

對(duì)于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)的規(guī)定，“實(shí)繳注冊(cè)資本不足法定注冊(cè)資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的30％以上的”，應(yīng)予追訴。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，成立公司，以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司的注冊(cè)資本各不得少于人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司的注冊(cè)資本不得少于人民幣30萬元，對(duì)科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司的注冊(cè)資本不得少于人民幣10萬元．股份有限公司的注冊(cè)資本最低為人民幣1000萬元，上市公司的股本總額不得低于人民幣5000萬元。因此，對(duì)于有限責(zé)任公司，如果實(shí)繳注冊(cè)資本不足法定注冊(cè)資本最低限額。虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案；對(duì)于股份有限公司，如果實(shí)繳注冊(cè)資本不足人民幣1000萬元，且虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的 30％以上即300萬元以上的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案追究。

對(duì)于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第2項(xiàng)的規(guī)定?！皩?shí)繳注冊(cè)資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在 1000萬元以上的”。應(yīng)當(dāng)立案。對(duì)于實(shí)繳注冊(cè)資本已經(jīng)達(dá)到法定最低限額的情形，如果行為人不再虛報(bào)，一般也可依法獲得登記；由于行為人虛報(bào)注冊(cè)資本，不僅欺騙了公司登記主管部門，而且會(huì)損害債權(quán)人的利益，擾亂市場秩序。因此，在這種情況下，只要查明有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在1000萬元以上的，就應(yīng)當(dāng)立案追究。

對(duì)于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第3項(xiàng)的規(guī)定，“虛報(bào)注冊(cè)資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案。所謂“直接經(jīng)濟(jì)損失”，是指行為人虛報(bào)注冊(cè)資本的行為給投資者或者其他債權(quán)人造成的財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值。只要直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)達(dá)到10萬元以上。就應(yīng)當(dāng)立案追究。

對(duì)于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第4項(xiàng)的規(guī)定，雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的。應(yīng)當(dāng)立案追究：一是因虛報(bào)注冊(cè)資本，受過行政處罰2次以上，又虛報(bào)注冊(cè)資本的}二是向公司登記主管人員行賄或者注冊(cè)后進(jìn)行違法活動(dòng)的。這里“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，根據(jù)《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中《附則》的規(guī)定，是指接近上述第1項(xiàng)、第2項(xiàng)、第3項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)且已達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的80％以上。只要符合兩種情形之一的．應(yīng)當(dāng)立案追究?！?

一、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與非罪界限

1、從行為的主體上區(qū)分。虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體只能是申請(qǐng)公司登記的個(gè)人或單位，即股東、股東代表、股東代理、董事會(huì)及成員等，非以上主體不構(gòu)成犯罪。

2、從行為主觀方面上區(qū)分。虛報(bào)注冊(cè)資本罪的行為在主觀上只能是故意，過失行為不構(gòu)成犯罪。如果在申報(bào)過程中，因工作上的失誤或驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明文件存在重大失誤而造成公司的虛假設(shè)立，而這些證明文件又非申請(qǐng)者有意提供的，就不能以犯罪論處。

3、從行為對(duì)象上區(qū)分。構(gòu)成本罪，必須針對(duì)公司設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本，即必須是虛報(bào)注冊(cè)資本。否則不構(gòu)成犯罪。

4、從行為實(shí)施的手段上區(qū)分。行為人虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，是通過使用虛假的證明文件或其他欺詐手段來實(shí)現(xiàn)的，而這些欺騙手段均指向注冊(cè)資本。因此，如果行為人并未使用虛假證明文件或者采取欺騙手段而為的，就不構(gòu)成犯罪。

5、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的定罪情節(jié)。公司登記使用虛假證明文件或者采取其它欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門取得公司登記，虛報(bào)數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為才以犯罪論處。虛報(bào)注冊(cè)資本是結(jié)果犯罪，即欺騙公司登記主管部門，取得登記手續(xù)，是構(gòu)成犯罪的前提條件。

否則，即使采取了欺騙手段，但未欺騙公司登記主管部門，不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪；同時(shí)，行為人雖然采取欺詐手段欺騙公司登記主管部門，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額也巨大，但并未取得公司登記，也不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。對(duì)于“數(shù)額巨大”、“嚴(yán)重后果”和“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”是否同時(shí)具備才構(gòu)成犯罪有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然采取欺詐手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大，但公司成立后未從事經(jīng)營活動(dòng)或從事合法經(jīng)營活動(dòng)，無危害后果的，不按犯罪論處，由工商行政管理機(jī)關(guān)予以行政處罰。對(duì)于數(shù)額巨大、又造成嚴(yán)重后果的或雖未造成嚴(yán)重后果但有其他嚴(yán)重情節(jié)的應(yīng)構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪并追究其刑事責(zé)任。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，刑法條文所規(guī)定的“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”三者是選擇性要件，只要具備其一，即構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。

二、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與詐騙罪的界限

1、犯罪的主體不同。前罪的主體屬于特殊主體，即申請(qǐng)公司登記的單位或個(gè)人。而后罪的主體則是一般主體，且不包括單位。

2、主觀方面的內(nèi)容不同。前罪的主觀內(nèi)容是欺騙公司登記機(jī)關(guān)，騙取公司登記。后罪則是具有非法占有公司財(cái)物的目的。

3、行為方式不同。前罪在客觀方面表現(xiàn)為使用虛假證明文件或其他欺詐手段，虛報(bào)注冊(cè)資本欺騙公司登記主管部門，騙取公司登記的行為。后罪則表現(xiàn)為虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞事實(shí)真相的方法騙取公司財(cái)產(chǎn)。

4、定罪的情節(jié)不同。前罪的定罪情節(jié)是虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)。后罪的定罪情節(jié)只是數(shù)額較大。

5、侵犯的客體不同前罪侵犯的是公司登記的管理秩和誠實(shí)信用原則后罪侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

6、處罰標(biāo)準(zhǔn)不同。前罪的處罰是：個(gè)人犯罪的處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額1%以上5%以下罰金。單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。后罪的處罰是：數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

三、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資、抽逃出資罪的界限

1、罪名構(gòu)成形式不同。前罪是單一罪名；后罪是選擇性罪名。

2、主體不同。前罪是申請(qǐng)公司登記的單位或個(gè)人；后罪的主體是公司的發(fā)起人或股東。

3、客觀行為方式不同。前罪是指行為人在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，騙取公司登記；后罪是行為人違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資、或者在公司成立后又抽逃出資。

4、行為發(fā)生的時(shí)間不同。前罪的行為只能發(fā)生在公司成立之前；后罪的行為既可發(fā)生在公司在立之前，也可發(fā)生在公司成立之后。

5、欺詐的對(duì)象不同。前罪的欺詐對(duì)象是公司登記管理部門；后罪的欺詐對(duì)象主要是本公司的其他股東、發(fā)起人、或認(rèn)股人

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1、實(shí)繳注冊(cè)資本不足法定注冊(cè)資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的30％以上的；

2、實(shí)繳注冊(cè)資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在1000萬元以上的；

3、虛報(bào)注冊(cè)資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的；

4、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：

(1)因虛報(bào)注冊(cè)資本，受過行政處罰2次以上，又虛報(bào)注冊(cè)資本的；

(2)向公司登記主管人員行賄或者注冊(cè)后進(jìn)行違法活動(dòng)的。

(一)隱瞞注冊(cè)資本的重要事實(shí)取得公司登記屬虛報(bào)注冊(cè)資本

凡是“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的”，只要隱瞞的重要事實(shí)是注冊(cè)資本，均屬虛報(bào)注冊(cè)資本?！豆痉ā返?99條規(guī)定：“虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得登記的，……”，從文字上看，虛報(bào)注冊(cè)資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的，而實(shí)際上是指通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞虛報(bào)注冊(cè)資本的重要事實(shí)，前者是“因”，后者是“果”。因?yàn)椤豆痉ā返?99條規(guī)定了兩層意思，前一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，應(yīng)處虛報(bào)注冊(cè)資本金額5%以上15%以下的罰款；后一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞除注冊(cè)資本外的其他重要事實(shí)，應(yīng)處以5萬元以上50萬元以下的罰款。如果理解為虛報(bào)注冊(cè)資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的違法行為，則第199條的兩層意思重復(fù)，前一層意思包含了后一層意思，而且兩種違法行為的處罰也不同，這樣理解顯然不正確。另外，我國刑法第158條規(guī)定：“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本……”，該規(guī)定已明確使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段是虛報(bào)注冊(cè)資本的手段，前者是“因”，后者是“果”。所以刑法第158條也印證了對(duì)《公司法》第199條按“因果”關(guān)系理解的正確性。既然“因果”關(guān)系理解正確，那么虛假出資就不會(huì)有“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)”這個(gè)“因”，況且《公司法》第200條的規(guī)定也沒有這個(gè)“因”，因此這個(gè)“因”只適用虛報(bào)注冊(cè)資本。這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之一。

(二)出資交付情況的區(qū)別要件

1、驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告虛假不真實(shí)

驗(yàn)資報(bào)告是公司登記注冊(cè)的必備材料，如有非貨幣方式出資，還必須進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，由中介機(jī)構(gòu)出具評(píng)估報(bào)告。如果股東(含發(fā)起人，下同)未擁有合法所有權(quán)或使用權(quán)的資產(chǎn)，卻要虛報(bào)注冊(cè)資本，通過驗(yàn)資(評(píng)估)關(guān)，必然會(huì)(也只能)采取一些非法手段：私刻中介機(jī)構(gòu)印章，完整地偽造驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告；偽造驗(yàn)資(評(píng)估)時(shí)必須提供給中介機(jī)構(gòu)的部分或全部證明，如房屋所有權(quán)證、銀行交款憑證等，獲取不真實(shí)的驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告；中介機(jī)構(gòu)出具真實(shí)的驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告，通過小數(shù)改大數(shù)的涂改提交不真實(shí)的驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告；采取賄賂等非法手段收買有關(guān)機(jī)關(guān)和部門工作人員，惡意串通，獲取非法的驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告等等。上述行為均屬提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞注冊(cè)資本重要事實(shí)的情形，股東不會(huì)也無法交付全部出資，當(dāng)然也不排除部分虛報(bào)(部分交付部分不交付)，但都應(yīng)定性為虛報(bào)注冊(cè)資本。

2、驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告真實(shí)有效

(1)股東以貨幣方式出資

①虛報(bào)注冊(cè)資本的特征：股東將貨幣資金足額存入公司的驗(yàn)資帳戶，驗(yàn)資完畢后可能立即將資金劃走；也可能將資金先劃入公司的基本帳戶，然后再劃走(此時(shí)要注意與抽逃注冊(cè)資本的區(qū)別)；還有可能將資金一部分從驗(yàn)資帳戶劃走，剩余部分劃入基本帳戶后再劃走；當(dāng)然也有可能劃入基本帳戶的那部分資金不再劃走。但無論其資金如何劃轉(zhuǎn)，有兩條是肯定的：一條是確有資金存入驗(yàn)資帳戶，但最后基本上會(huì)全部劃走；另一條是該資金基本上是非法中介機(jī)構(gòu)墊資或期限為幾天的短期非法融資，或通過其他渠道獲得的臨時(shí)性資金，亦即股東沒有合法所有權(quán)或使用權(quán)的資產(chǎn)，沒有一點(diǎn)投資能力而申報(bào)或只有較小的投資能力而申報(bào)較大投資額。

②虛假出資的特征是：股東將貨幣資金足額存入公司的驗(yàn)資帳戶(有同志認(rèn)為有可能未存入任何貨幣，包括由周道鸞同志主編的《刑法罪名精釋》也持這樣的觀點(diǎn)，如果未存入任何貨幣，那要么無法提交驗(yàn)資報(bào)告，登記機(jī)關(guān)不會(huì)準(zhǔn)其登記注冊(cè)，也無法知曉其虛假出資，要么提交的驗(yàn)資報(bào)告虛假不真實(shí)，屬于虛報(bào)注冊(cè)資本，這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之二)，驗(yàn)資完畢后可能立即將資金劃走；也有可能部分劃走，部分劃入公司基本帳戶后再劃走(不可能全部劃入基本帳戶后再劃走，那可能是抽逃注冊(cè)資本)。未將資金從驗(yàn)資帳戶劃入基本帳戶，公司對(duì)這部分資金不擁有所有權(quán)，無法用于開展生產(chǎn)經(jīng)營，也無法對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任，因此從驗(yàn)資帳戶劃走的資金數(shù)額就是虛假出資的數(shù)額，在公司開業(yè)首付或增資首付時(shí)，屬于未交付或未足額交付，在公司分期出資的后幾期到位時(shí)，屬于未按期交付或未按期足額交付。從驗(yàn)資帳戶劃入基本帳戶后再劃走的部分，可能涉及抽逃注冊(cè)資本，但不可能定性為虛假出資，因?yàn)橐呀?jīng)交付；如不劃走，則這部分出資合法。

(2)股東以非貨幣方式出資

①需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)。需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)，如房屋所有權(quán)證、土地使用權(quán)證等，按《公司法》第28條、第84條規(guī)定，股東以此類資產(chǎn)出資的應(yīng)當(dāng)先辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，就是要先辦理財(cái)產(chǎn)的交付過戶手續(xù)后方可驗(yàn)資。由于這類資產(chǎn)必須先交付過戶，不存在未交付的情形，因此不可能構(gòu)成虛假出資；如偽造權(quán)證出資，則屬于虛報(bào)注冊(cè)資本。

②無需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)。股東用于投資的資產(chǎn)是機(jī)器設(shè)備、產(chǎn)成品、原材料等財(cái)產(chǎn)，無需辦理權(quán)證。股東確有這類資產(chǎn)，表面上以這類資產(chǎn)投資，也辦妥了評(píng)估、驗(yàn)資手續(xù)，并提供了股東和公司簽訂的資產(chǎn)移交協(xié)議作為已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的證明，但實(shí)際并未將此類資產(chǎn)移交給公司，或部分移交部分未移交，未移交的資產(chǎn)數(shù)額就是虛假出資的數(shù)額，即屬于未交付或未足額交付、未按期交付或未按期足額交付的情形。已交付的資產(chǎn)如再轉(zhuǎn)移給股東或抽回相應(yīng)的貨幣資金，則可能涉及抽逃注冊(cè)資本，但不能定性為虛假出資；如不再轉(zhuǎn)移或不抽回相應(yīng)的貨幣資金，則這部分出資合法。如股東無此類資產(chǎn)，出具的評(píng)估、驗(yàn)資報(bào)告必定虛假不真實(shí)，屬虛報(bào)注冊(cè)資本。

3、部分合法的出資應(yīng)從虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額中剔除

無論提供的驗(yàn)資(評(píng)估)報(bào)告是否真實(shí)、合法有效，都不能排除股東可能擁有部分合法的資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)也的確作為注冊(cè)資本投入并交付給公司，且不再抽回、轉(zhuǎn)移，則這部分合法出資在計(jì)算虛報(bào)注冊(cè)資本的數(shù)額時(shí)應(yīng)予剔除。

(三)侵犯公司制度的區(qū)別要件

1、虛報(bào)注冊(cè)資本侵犯的是公司的登記管理制度

全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過了《公司法》，確定了公司登記管理制度。《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司都規(guī)定了包括注冊(cè)資本在內(nèi)的嚴(yán)格的法定條件。注冊(cè)資本既是公司經(jīng)營資本的一部分，也是劃分股東權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)之一，還是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的基本保障。一旦虛報(bào)注冊(cè)資本，成立了空殼公司，完全有可能損害債權(quán)人的利益，進(jìn)而擾亂市場秩序。因此虛報(bào)注冊(cè)資本侵犯了公司登記管理制度。

2、虛假出資侵犯的是公司的出資制度

《公司法》規(guī)定，公司實(shí)行資本確定制，即公司的注冊(cè)資本法定、必須充足、維持，公司股東應(yīng)繳足出資或股款，并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證后，才能向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。虛假出資造成公司注冊(cè)資本不充足，當(dāng)然談不上維持，因此虛假出資侵犯了公司的出資制度。

(一)行為人主觀惡意有預(yù)謀

“兩虛”違法行為的行為人主要是股東，也有可能是股東完全不知情(如利用他人身份證或偽造身份證辦公司)的情況下申辦公司的申請(qǐng)人，但無論屬哪種情形，行為人主觀上必定故意，事先有預(yù)謀，其目的或是騙取銀行貸款，或是為向他人借款取得他人信任，或是為了騙取其客戶的業(yè)務(wù)，或是騙取某種資質(zhì)證書等等?？傊?，行為人要達(dá)到的目的肯定與注冊(cè)資本數(shù)額有關(guān)，與取得公司法人資格有關(guān)，最終目的當(dāng)然是為了謀取不正當(dāng)利益。

(二)行為人的違法行為發(fā)生在公司登記注冊(cè)核準(zhǔn)前

新成立公司，則“兩虛”違法行為發(fā)生在新公司設(shè)立登記核準(zhǔn)前；已成立的公司采取分期出資方式出資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在各期出資辦理實(shí)收資本到位的變更登記核準(zhǔn)前；公司增資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在增資到位(包括辦理增資時(shí)增資資本同時(shí)到位、增資屬分期出資的其各期實(shí)收資本到位)的變更登記核準(zhǔn)前。虛報(bào)注冊(cè)資本中，如虛報(bào)出資已交付給公司后再抽回，則屬原違法行為多步驟中的最后一步，是實(shí)現(xiàn)原違法目的所必需的，因此真正的違法行為還是發(fā)生在公司登記注冊(cè)核準(zhǔn)前；虛假出資本來就未交付出資，因此不存在開業(yè)或變更登記核準(zhǔn)后再抽回出資的情形。

(三)行為人實(shí)施“兩虛”的首要目標(biāo)是取得驗(yàn)資報(bào)告

根據(jù)《公司法》第29條、第84條及《條例》第20條、第21條的規(guī)定，驗(yàn)資是公司登記的必經(jīng)步驟，驗(yàn)資報(bào)告是公司登記注冊(cè)的必備材料，行為人要最終取得空殼公司的營業(yè)執(zhí)照，必須先取得驗(yàn)資報(bào)告。于是行為人必然會(huì)采取各種非法手段實(shí)施“兩虛”違法行為，其目的就是為了過驗(yàn)資關(guān)。所以，行為人實(shí)施“兩虛”的首要目標(biāo)不是成立公司，出資不是為了用于生產(chǎn)經(jīng)營，而是為了取得驗(yàn)資報(bào)告，向登記機(jī)關(guān)騙取公司登記。

(四)“兩虛”違法行為以取得公司登記為前提

《公司法》第199條規(guī)定：“……隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的”，這表明虛報(bào)注冊(cè)資本是以取得公司登記為前提，因?yàn)樾袨槿藷o法提供騙取或偽造的不真實(shí)驗(yàn)資報(bào)告，或提供了不真實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告但被登記機(jī)關(guān)識(shí)破，則公司無法取得登記，其違法行為只是一種“企圖”，并沒有造成后果，因此就無法定性其虛報(bào)注冊(cè)資本。

對(duì)于虛假出資，《公司法》雖未明確規(guī)定以取得公司登記為前提，但我認(rèn)為在實(shí)際操作過程中必定以取得公司登記為前提，因?yàn)楣救绻€沒有取得登記，那么就無法判斷股東的出資(包括貨幣和非貨幣方式)是否已經(jīng)“交付”，更無法判斷是否“按期交付”。這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之三。

(五)“兩虛”違法行為的實(shí)質(zhì)性定性證據(jù)

1、虛報(bào)注冊(cè)資本的定性證據(jù)

(1)驗(yàn)資報(bào)告虛假不真實(shí)

此種情形主要是查證驗(yàn)資報(bào)告的真實(shí)性及提供給驗(yàn)資機(jī)構(gòu)相應(yīng)材料的真實(shí)性，包括完全偽造的驗(yàn)資報(bào)告、涂改的驗(yàn)資報(bào)告、惡意串通的非法驗(yàn)資報(bào)告、提供給驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的偽造材料等。

(2)驗(yàn)資報(bào)告真實(shí)有效

①股東以貨幣方式出資的，需從銀行往來帳入手查證其資金的來源和去向，這類資金主要是中介機(jī)構(gòu)墊資或短期非法融資，因而可以從墊資、融資、驗(yàn)資相關(guān)的帳戶和股東的銀行往來帳進(jìn)行取證；如有墊資、融資等協(xié)議，應(yīng)想方設(shè)法取證作為虛報(bào)注冊(cè)資本的證據(jù)。

②股東以非貨幣方式出資的，如屬有權(quán)證的資產(chǎn)出資，則驗(yàn)資報(bào)告不可能真實(shí)；如屬無權(quán)證的資產(chǎn)出資，則這些非貨幣資產(chǎn)必定向他人借入或客戶發(fā)給股東的貨款未付的貨物，這可查證股東的實(shí)物帳項(xiàng)尋找證據(jù)，此類情形非常少見。

2、虛假出資的定性證據(jù)

(1)股東以貨幣方式出資

虛假出資的特征是“未交付”、“未按期交付”，因此可能會(huì)出現(xiàn)兩種情形：一種是股東將驗(yàn)資帳戶的資金直接劃回，這可從股東的銀行往來帳和驗(yàn)資帳戶取證；另一種是股東為了掩蓋虛假出資，將劃入驗(yàn)資帳戶的資金在帳面上反映為“長期投資”等資產(chǎn)類科目，驗(yàn)完資后將資金劃至他人的帳戶上，這可從驗(yàn)資帳戶和該資金走向有關(guān)的帳戶、帳項(xiàng)進(jìn)行查證獲取證據(jù)。

(2)股東以非貨幣方式出資

股東以非貨幣方式出資的資產(chǎn)如有權(quán)證，則不可能是虛假出資；如以無權(quán)證的資產(chǎn)出資，一方面可查證股東的非貨幣資產(chǎn)帳項(xiàng)，其作為投資的非貨幣資產(chǎn)有無發(fā)生變動(dòng)，另一方面可查證公司的非貨幣資產(chǎn)帳項(xiàng)，股東作為出資的非貨幣資產(chǎn)有否入帳，如入帳了，帳實(shí)是否相符等等，從而獲取證據(jù)。