實際管理機(jī)構(gòu)是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實施實質(zhì)性全面管理和控制的機(jī)構(gòu)。

第一，對企業(yè)有實質(zhì)性管理和控制的機(jī)構(gòu)。

即并非形式上的“橡皮圖章”，而是對企業(yè)的經(jīng)營活動能夠起到實質(zhì)性的影響。實質(zhì)性管理和控制的機(jī)構(gòu)，往往和名義上的企業(yè)行政中心不一致，多是企業(yè)為了避稅而故意造成的，因而在適用稅法時應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實質(zhì)性審查，確定企業(yè)真實的管理中心所在。

比如，過去往往是將作出和形成企業(yè)經(jīng)營管理的重大決定和決策的地點作為企業(yè)的實質(zhì)性管理和控制地，如公司的董事會或其他有關(guān)經(jīng)營決策會議的召集地。然而，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展和科技手段的進(jìn)步，董事會等會議的召集地變得越來越難以確定，因為董事會可以在公司管理機(jī)構(gòu)所在地之外尋找地點開會。

如一家在中國設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的外國公司，雖然其主要經(jīng)營管理活動都在中國市場內(nèi)進(jìn)行，但該公司的董事們可以在夏威夷召開董事會會議，或者身處全球各地的董事們通過電視電話召開會議。對于這家企業(yè)，我們?nèi)绻扇Q定和決策作出地點作為實際管理控制地的判斷標(biāo)準(zhǔn)，就很難確認(rèn)其為中國居民企業(yè)。這些新現(xiàn)象、新情況模糊了董事會及決策形成地點的界定標(biāo)準(zhǔn)。不過，盡管如此，但是企業(yè)在利用資源和取得收入方面往往和其經(jīng)營活動的管理中心聯(lián)系密切。國際私法中對法人所在地的判斷標(biāo)準(zhǔn)中，在其它客觀標(biāo)準(zhǔn)無法適用時，通常可采取“最密切聯(lián)系地”標(biāo)準(zhǔn)，也符合實質(zhì)重于形式的原則。

第二，對企業(yè)實行全面的管理和控制的機(jī)構(gòu)。

如果該機(jī)構(gòu)只是對該企業(yè)的一部分或并不關(guān)鍵的生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行影響和控制，比如只是對在中國境內(nèi)的某一個生產(chǎn)車間進(jìn)行管理，則不被認(rèn)定為實際管理機(jī)構(gòu)。只有對企業(yè)的整體或者主要的生產(chǎn)經(jīng)營活動有實際管理控制，本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動負(fù)總體責(zé)任的管理控制機(jī)構(gòu)，才符合實際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。

第三，管理和控制的內(nèi)容是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等。

如果一個外國企業(yè)只是在表面上是由境外的機(jī)構(gòu)對企業(yè)有實質(zhì)性全面管理和控制權(quán)，但是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等重要事務(wù)實際上是由在中國境內(nèi)的一個機(jī)構(gòu)來作出決策的，那么我們就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)。

上述三個條件必須同時具備，才能被認(rèn)定為實際管理機(jī)構(gòu)。需要說明的是，從國際上看，對實際管理機(jī)構(gòu)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題，稅收法律法規(guī)中一般只作原則性規(guī)定或者不作規(guī)定，具體標(biāo)準(zhǔn)大多根據(jù)實際案例進(jìn)行判斷。

對一個外國企業(yè)的實際管理機(jī)構(gòu)是否在中國境內(nèi)的認(rèn)定，關(guān)系到這個外國企業(yè)到底是居民企業(yè)還是非居民企業(yè)的劃分問題，最終既關(guān)系到這個外國企業(yè)的納稅義務(wù)大小，又關(guān)系到我國的稅收利益和稅收主權(quán)問題。財政部和稅務(wù)總局在實踐中，會考慮到既不能過于嚴(yán)格無限擴(kuò)大，也不能過于寬松危害國家稅收利益和稅收主權(quán)，關(guān)鍵就是要把握好凡是同時具備上述三個條件的都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為實際管理機(jī)構(gòu)。