國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指不同國家的當事人之間就跨越國境轉(zhuǎn)讓技術(shù)使用權(quán)達成的當事人之間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指轉(zhuǎn)讓方將自己所擁有的技術(shù)跨越國界地轉(zhuǎn)移給技術(shù)受讓方的書面協(xié)議。據(jù)此協(xié)議，轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓技術(shù)的使用權(quán)，準許受讓方使用自己所擁有的技術(shù)，向受讓方進行技術(shù)服務(wù)或傳授技術(shù)知識，并收取使用費；而受讓方取得技術(shù)使用權(quán)，得到技術(shù)知識，獲取技術(shù)服務(wù)成果，按照合同約定的條件制造和銷售合同產(chǎn)品，并給付合同價款、使用費或其他報酬。

這里所稱的技術(shù)，是與生產(chǎn)管理相關(guān)的關(guān)于制造產(chǎn)品、提供服務(wù)的系統(tǒng)知識，即來源于生產(chǎn)實踐并應(yīng)用于生產(chǎn)實踐的知識、設(shè)計、方法、手段與技能，具有系統(tǒng)性。同時它又是通過書面資料、口頭講授或?qū)嶋H操作加以表示和傳播，具有無形性。實踐中通常包括專利權(quán)和其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)，以圖紙、技術(shù)資料、技術(shù)規(guī)范等形式提供的工藝流程、配方、產(chǎn)品設(shè)計、質(zhì)量控制以及管理等方面的專有技術(shù)和技術(shù)服務(wù)等。

聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議于1981年提出的《聯(lián)合國國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則(草案)》1．2條規(guī)定，“本守則下的技術(shù)轉(zhuǎn)讓系指制造某件產(chǎn)品、應(yīng)用某種制作方法或提供某項服務(wù)的系統(tǒng)知識的轉(zhuǎn)讓。僅涉及貨物銷售或租賃的交易不在此列?！备鶕?jù)該款所下的定義，技術(shù)轉(zhuǎn)讓是指關(guān)于制造產(chǎn)品，應(yīng)用生產(chǎn)方法或提供服務(wù)的系統(tǒng)知識的轉(zhuǎn)讓。日本的《外資法》規(guī)定：技術(shù)引進是指工業(yè)產(chǎn)權(quán)和有關(guān)技術(shù)的其他權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，以及授予所規(guī)定的使用權(quán)和給予有關(guān)管理技術(shù)的指導(dǎo)。2002年1月1日起施行的《中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例》第二條規(guī)定：“本條例所稱技術(shù)進出口，是指從中華人民共和國境外向中華人民共和國境內(nèi)，或者從中華人民共和國境內(nèi)向中華人民共和國境外，通過貿(mào)易、投資或者經(jīng)濟技術(shù)合作的方式轉(zhuǎn)移技術(shù)的行為。前款規(guī)定的行為包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實施許可、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)和其他方式的技術(shù)轉(zhuǎn)移?！?

這些對“國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓”范疇的規(guī)定已表明，轉(zhuǎn)讓的標的是無形的技術(shù)、知識和經(jīng)驗，它主要以三種形式表現(xiàn)出來：

1．專利技術(shù)政府主管部門根據(jù)發(fā)明人的申請，經(jīng)核查認定其發(fā)明符合法律規(guī)定的條件，而在一定期限內(nèi)授予發(fā)明人的一種法定權(quán)益，其中包括法律賦予專有權(quán)(獨占權(quán))的發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利；

2．專有技術(shù)為生產(chǎn)某種產(chǎn)品或采用某種流程，以及為此目的而建立某一企業(yè)所需要的知識、經(jīng)驗和技巧的總和，一般指未申請專利但具有保密性的技術(shù)；

3．商標——商標本身并不是技術(shù)，依照各國的交易慣例，單純的商標許可不是國際技術(shù)貿(mào)易。在國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓中作為標的的商標，所體現(xiàn)的是專利技術(shù)、專利產(chǎn)品和商標的結(jié)合。

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的無形技術(shù)與國際貨物買賣的有形商品(諸如單純的機器、設(shè)備或產(chǎn)品)有很大的區(qū)別，但技術(shù)往往以特定的機器、設(shè)備或產(chǎn)品為載體。因此，以上方面的無形標的可以并且經(jīng)常與一些機器和設(shè)備的進出口結(jié)合進行。

將國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與其他國際合同相比較，它具有如下法律特點：

1．雙務(wù)、諾成、有償。國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的當事人是自然人、法人以及其他經(jīng)濟組織。自19世紀末葉以來，隨著科學(xué)技術(shù)日趨復(fù)雜，法人日益成為國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的重要主體。在實踐中，雙方當事人意思表示一致合同即告成立。轉(zhuǎn)讓方準許受讓方使用自己所擁有的技術(shù)、知識和經(jīng)驗的使用權(quán)，并收取使用費，而受讓方獲得該項使用權(quán)并支付使用費。

2．內(nèi)容涉及面較寬。國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容是無形資產(chǎn)的使用權(quán)，但卻經(jīng)常與一些機器和設(shè)備的進出口結(jié)合進行，所以該類合同既具有技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易的特點，又含有一般貨物買賣的一些內(nèi)容，交易過程比較復(fù)雜。這使得合同條款不僅繁多，而且往往附有大量資料作為附件；不但包括技術(shù)內(nèi)容、范圍，還包括設(shè)備轉(zhuǎn)讓、產(chǎn)品返銷、技術(shù)培訓(xùn)等等。

3．履行期限較長。國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓比一般的商品貿(mào)易周期長，合同往往是一些連續(xù)性較強的長期合同。大多數(shù)情況下，技術(shù)轉(zhuǎn)讓方不但要交付必要的技術(shù)資料，而且還要提供必要的技術(shù)指導(dǎo)和服務(wù)，保證受讓方能夠生產(chǎn)出符合合同規(guī)定的產(chǎn)品。此外，由于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同大多采用從利用技術(shù)的利潤中提成的方式計價，合同的期限直接與受讓方掌握的技術(shù)水平、生產(chǎn)進度和規(guī)模、轉(zhuǎn)讓方的收益有關(guān)。因此，國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的期限較長，一般在5～lO年期間。

4．法律制度較復(fù)雜。國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易除了必須遵守合同法的規(guī)定外，還可能涉及專利法、商標法、技術(shù)轉(zhuǎn)讓法、海關(guān)法、稅法、保密法、反不正當競爭法、反壟斷法等法律法規(guī)的調(diào)整。這些法律大多由強制性法律規(guī)范構(gòu)成。此外，由于國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓屬跨國界技術(shù)讓渡，當事人不但要遵守本國的法律，還必須遵守有關(guān)國家的法律，以及相關(guān)的國際慣例、國際條約的規(guī)定。

對國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以從不同的角度進行分類。在實踐中，最常見的分類是從技術(shù)使用權(quán)享有人的范圍來進行劃分的。

1．獨占性技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：指在一定地域內(nèi)，合同受讓方對技術(shù)具有獨占的使用權(quán)，轉(zhuǎn)讓方和任何第三方都不能在該地域內(nèi)使用這種技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品。

2．排他性技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：指在一定地域內(nèi)，合受讓方享有使用某項技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品的權(quán)利，任何第三方不得使用該技術(shù)制造和銷售產(chǎn)品，但轉(zhuǎn)讓方保留在這個地區(qū)制造和銷售該產(chǎn)品的權(quán)利。

3．普通技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：指在一定地域內(nèi)，合同轉(zhuǎn)讓方允許受讓方使用合同中規(guī)定的技術(shù)，同時轉(zhuǎn)讓方仍然保留在該項技術(shù)的權(quán)利，并仍有權(quán)在該地域內(nèi)將技術(shù)使用權(quán)出售給任何第三方。

4．普通可轉(zhuǎn)讓的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：即在普通技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的基礎(chǔ)上，受讓方除享有技術(shù)使用權(quán)外，同時還根據(jù)合同有權(quán)在該地域內(nèi)將使用權(quán)出售給任何第三方。

在實踐中，究應(yīng)采用什么種類的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，決定的因素很多，但主要的因素，一是價格，二是市場。就價格而言，一般來講，獨占性技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同要價最高，排他性技術(shù)合同次之，而普通的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同要價就比較低，這是因為轉(zhuǎn)讓方還可以在同一地區(qū)同其他受讓方簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，同時收取其他幾家的使用費。就市場而言，一般講，潛在容量不大的市場，轉(zhuǎn)讓方提供獨占性技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同比較合適，因為如果以普通技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的形式同幾個不同的受讓方簽訂合同，那么在受讓方之間必然形成競爭，從而導(dǎo)致產(chǎn)品價格下跌，其結(jié)果必然影響技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的報酬金額。

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款包括：定義、合同內(nèi)容或范圍、合同價格、支付條件、技術(shù)資料或軟件的交付、技術(shù)改進或修改的歸屬和分享、技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)、技術(shù)達標考核驗收、合同產(chǎn)品的出口和銷售、保證和索賠、保密、稅費、違約賠償、不可抗力、爭議解決、合同生效及其他。

1．定義：定義條款對本合同項下的概念進行定義，如合同產(chǎn)品、合同工廠等概念。因不同國家的不同當事人往往對同一概念產(chǎn)生不同的理解，合同應(yīng)單列一章，對合同中使用的關(guān)鍵性詞匯做出專門的解釋和說明。合同中經(jīng)常出現(xiàn)的術(shù)語、短語或者不經(jīng)常出現(xiàn)但容易誤解的術(shù)語，以及非常重要的術(shù)語都應(yīng)當進行定義。

2．合同范圍：是指轉(zhuǎn)讓權(quán)利的內(nèi)容和范圍。通常規(guī)定以下內(nèi)容：技術(shù)的內(nèi)容和范圍，技術(shù)名稱、轉(zhuǎn)讓方提供的設(shè)計圖紙和數(shù)據(jù)、主要的技術(shù)經(jīng)濟指標；技術(shù)應(yīng)用廣度，是否專利、專利批準時間、批準機關(guān)、專利編號，專利的權(quán)利保護范圍、保護地區(qū)和有效期；技術(shù)權(quán)利的內(nèi)容，技術(shù)的用途、技術(shù)資料的范圍、權(quán)利行使的時間和地域范圍，技術(shù)服務(wù)的項目和內(nèi)容等。

3．價格：價格是合同的核心內(nèi)容之一。技術(shù)是無形產(chǎn)品，價格的確定是合同重要內(nèi)容。計價的方法通常采用三類形式：

①總計。當事人談妥一筆固定的金額，由受讓方一次或分期付清，一般按技術(shù)資料交付、試驗考核驗收、培訓(xùn)指導(dǎo)等階段進行兩、三次付款。

②提成費。受讓方利用引進技術(shù)開始生產(chǎn)之后，以經(jīng)濟上的使用或效果(產(chǎn)量、銷售額，利潤等)作為確定的使用費，按期連續(xù)支付。

③入門費加提成費。受讓方在訂約后若干天內(nèi)或收到第一批資料后若干天內(nèi)先支付一筆約定的金額，之后再按照規(guī)定的辦法支付提成費。

4．支付：國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是長期合同，支付問題涉及支付工具、支付時間、賬冊的建立及檢查和審核等環(huán)節(jié)。

①支付工具：技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易中使用費清算所使用的支付工具主要是貨幣和匯票。

②支付時間：在總付的情況下，支付通常采用分期支付，支付的次數(shù)和比例，一般根據(jù)技術(shù)的難易程度、金額大小和傳授技術(shù)的環(huán)節(jié)，由雙方具體洽商。在提成費支付的情況下，支付的時問一般規(guī)定為季度、半年或一年，然后據(jù)此計算每個時期的提成費總金額。

③賬目的建立、檢查及審核：在按提成費支付的情況下，受讓方支付提成費是與產(chǎn)量或銷售額或利潤相聯(lián)系的，因而轉(zhuǎn)讓方通常要求建立必要的賬目，并保留檢查該項賬目的權(quán)利，以便核對技術(shù)受讓方計算提成費是否有誤。

5．技術(shù)資料的交付：技術(shù)資料的交付是技術(shù)轉(zhuǎn)讓的前提，需要規(guī)定詳細的條款，如時間、地點、方式、交付清單。技術(shù)資料的交付應(yīng)按照受讓方工程的計劃和進度，以及其自身消化和吸收的能力來決定。技術(shù)資料的交付，還要考慮風(fēng)險的轉(zhuǎn)移問題，資料的運輸方式和交付日期也必須明確。

6．考核與驗收：雙方約定將技術(shù)應(yīng)用在一定時問內(nèi)生產(chǎn)出一定量的合同產(chǎn)品，一般約定數(shù)次考核并以此進行驗收。環(huán)境、材料以及考核驗收人員等多方面因素均會影響考核結(jié)果，考核合格應(yīng)當由雙方進行授權(quán)簽字。

7．技術(shù)改進：由于技術(shù)的發(fā)展性，對于技術(shù)改進或修改的歸屬和分享應(yīng)在合同中規(guī)定，如改進結(jié)果的歸屬、對改進結(jié)果的專利申請權(quán)等。

8．技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)：主要是指轉(zhuǎn)讓方派遣技術(shù)人員到受讓方處提供技術(shù)服務(wù)，進行技術(shù)指導(dǎo)和人員培訓(xùn)。培訓(xùn)的方式有兩種，一種是受讓方將自己的技術(shù)人員派往轉(zhuǎn)讓方處實習(xí)培訓(xùn)；一種是轉(zhuǎn)讓方派有關(guān)的技術(shù)人員到受讓方處進行指導(dǎo)。

9．保證和索賠：保證和索賠條款是指轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的保證和對受讓方的損失進行補救的處理辦法。轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的保證包括對技術(shù)資料的保證，對合同產(chǎn)品性能的保證和對技術(shù)服務(wù)、人員培訓(xùn)的保證。轉(zhuǎn)讓方保證自己的技術(shù)是有權(quán)轉(zhuǎn)讓并符合合同規(guī)定的技術(shù)，技術(shù)資料是完備、系統(tǒng)的。轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)對技術(shù)資料遲交以及對合同產(chǎn)品達不到性能指標的損害賠償責(zé)任。如果第三方對其轉(zhuǎn)讓的技術(shù)提出侵權(quán)指控時，受讓方遭受的損失南轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)賠償責(zé)任。

10．保密：保密條款主要是針對未申請專利但具有保密性的專有技術(shù)而言，應(yīng)當規(guī)定保密措施、期限、泄密的責(zé)任等。保密措施一般規(guī)定技術(shù)資料的保存、使用、保密形式等。在保密期限上，通常長于合同的有效期。除上述合同條款外，在簽訂國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同時還應(yīng)當注意合同有效期應(yīng)與所涉及的技術(shù)有效期一致；明確合同有效期后的保密問題；注意合同內(nèi)容的完整性和文字的準確性等等。

1．國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律適用原則主要包括當事人意思自治原則和最密切聯(lián)系原則。

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同雖然具有自身的特點，但作為合同糾紛仍應(yīng)適用依合同準據(jù)法原則所確定的法律來解決。世界上多數(shù)國家都主張國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同首先應(yīng)當適用當事人自主選擇的法律。1959年的《法國民法典國際私法法規(guī)》(第二草案)第7條規(guī)定：國際性合同和由此產(chǎn)生的債務(wù)依合同當事人共同明示或默示指定的國家的內(nèi)國法。1987年的《瑞士聯(lián)邦國際私法》第122條2款規(guī)定：有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合同，當事人可以自行選擇所適用的法律。頗具影響的1980年的《合同義務(wù)法律適用公約》(即羅馬公約)第3條也承認當事人可以自主選擇合同準據(jù)法。

而在當事人沒有選擇合同準據(jù)法或是選擇無效的情況下，世界上大多數(shù)國家的法典和國際條約都主張適用最密切聯(lián)系地法。如1964年的《希臘民法》第25條規(guī)定：在當事人沒有選擇法律時，合同適用按照全部具體情況對該契約適當?shù)姆伞?998年的《委內(nèi)瑞拉國際私法》第30條也規(guī)定：合同債務(wù)在當事人沒有指定法律時，依與其有最密切聯(lián)系的法律。1951年的《比、荷、盧國際私法條約草案》第13條規(guī)定：契約在缺乏當事人選擇的法律時，適用與契約有最密切聯(lián)系的法律。1980年的《合同義務(wù)法律適用公約》第4條規(guī)定：未依第3條選擇法律的合同，依與之有最密切關(guān)系的國家的法律。至于何為最密切聯(lián)系地，各國司法實踐中有的以轉(zhuǎn)讓方住所地，也有的以受讓方住所地為最密切聯(lián)系地。

2．我國關(guān)于確定國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同法律適用的原則。我國國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同法律適用的原則和方法，沒有系統(tǒng)的法典，散見于不同的法律之中，主要體現(xiàn)在我國的民法通則、合同法以及相關(guān)司法解釋當中。

國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同首先可以依當事人選擇適用的法律。民法通則第145條規(guī)定，涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所使用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同法第126條也對當事人選擇適用法律的自由作了相同規(guī)定。但我國立法對意思自治原則的具體適用。如當事人選擇法律的時問、方式、范圍等沒有具體規(guī)定；只是作出了一些限制性的規(guī)定，比如適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益，而且當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。在司法實踐中，依我國沖突規(guī)范指定的法律一般僅指現(xiàn)行的實體法，不包括沖突規(guī)范和程序法。并且，1987年最高人民法院的司法解釋要求當事人選擇法律應(yīng)該是雙方協(xié)商一致并且采用明示的方式。

當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。民法通則145條第2款以及合同法第126條均規(guī)定，涉外合同的當事人沒有選擇處理合同爭議所適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的因家的法律。在我國的司法實踐中，依據(jù)1987年最高人民法院的司法解釋，一般是將受讓方營業(yè)所所在地視為與國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同有最密切聯(lián)系地，所以，應(yīng)適用受讓方營業(yè)所所在地法律。

當涉案爭議屬于我國締結(jié)或者參加的條約或公約的適用范圍時，除條約或公約規(guī)定當事人可以約定排除該條約的適用并且當事人有這種約定外，不管我國法律有沒有相關(guān)規(guī)定，該條約或公約都應(yīng)優(yōu)先適用。