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辭退

1.什么是辭退

辭退是用人單位解雇職工的一種行為,是指用人單位由于某種原因與職工解除勞動關系的一種強制措施。根據原因的不同,可分為違紀辭退和正常辭退。違紀辭退是指用人單位對嚴重違反勞動紀律企業(yè)內部規(guī)章,但未達到被開除、除名程度的職工,依法強行解除勞動關系的一種行政處理措施。正常辭退是指用人單位根據生產經營狀況和職工的情況,依據改革過程中國家和地方有關轉換企業(yè)經營機制,安置富余人員的政策規(guī)定解除與職工勞動關系的一種措施。

2.辭退的分類

過失性辭退是指企業(yè)在勞動者有過錯的情況下,無須提前30天通知,而即刻辭退職工的行為。依據我國勞動法規(guī)定,過失性辭退主要有以下情形:(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(2)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;(3) 嚴重失職,營私舞弊,對用人單位造成重大損害的;(4) 被依法追究刑事責任的。

預告性辭退是指企業(yè)在辭退職工時,按照法律的規(guī)定提前30天通知職工或支付代替通知金的方式辭退職工的行為。主要有以下情形:

1、勞動者患病或非因工負傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事單位另行安排的工作;

2、勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作。

3、勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經雙方協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。

3.企業(yè)辭退違紀職工的原則

  根據原勞動人事部等四部門勞人勞[1987]5號文件規(guī)定:企業(yè)對違紀職工要堅持教育為主,懲罰為輔的原則,切實做好思想教育工作,幫助他們改正錯誤。對于那些經過教育或行政處分后仍然無效的,可以按照《辭退規(guī)定》予以辭退。

企業(yè)辭退違紀職工堅持實事求是,嚴格按照《辭退規(guī)定》辦事。如發(fā)現(xiàn)辭退不當的,要及時糾正;發(fā)現(xiàn)確屬企業(yè)領導人濫用職權打擊報復的,要按照有關規(guī)定進行嚴肅處理。

企業(yè)對被辭退的違紀職工,要認真做好思想教育工作,不能簡單從事,防止矛盾激化。辭退后,本人要求遷移戶口的,按戶口遷移規(guī)定辦理。

4.辭退職工的條件

根據國務院發(fā)布的《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》(國發(fā)[1986]77號)第2條規(guī)定,企業(yè)對有下列行為之一,經過教育或行政處分仍然無效的職工,可以辭退:

(1)嚴重違犯勞動紀律,影響生產、工作秩序的。

(2)違反操作規(guī)程,損壞設備、工具,浪費原材料、能源,造成經濟損失的。

(3)服務態(tài)度很差,經常與顧客吵架或損害消費者利益的。

(4)不服從正常調動的。

(5)貪污、盜竊、賭博、營私舞弊,不夠刑事處分的。

(6)無理取鬧,打架斗毆,嚴重影響社會秩序的。

(7)犯有其他嚴重錯誤的。

符合除名、開除條件的職工,按照《企業(yè)職工獎懲條例》的規(guī)定執(zhí)行。

5.辭退的相關問題

依據“企業(yè)規(guī)章”處理違紀職工是否可以?

根據國務院1992年《轉換經營機制條例》(國務院第103號令)第17條規(guī)定,企業(yè)有權依照法律、法規(guī)和企業(yè)規(guī)章,解除勞動合同、辭退、開除職工。

企業(yè)規(guī)章是指不與法律、法規(guī)相抵觸的、經法定程序通過和備案的合法的規(guī)章。否則,應視為無效規(guī)章。無效規(guī)章不得作為處理違紀職工的依據。

根據原勞動人事部、國家經委、公安部、全國總工會《關于貫徹實施〈辭退規(guī)定〉有關問題的通知》(勞人勞[1987]5號)的規(guī)定,企業(yè)要根據《辭退規(guī)定》和省、自治區(qū)、直轄市政府制定的實施細則,結合本單位的實際情況,明確規(guī)定辭退違紀職工的具體條件,經過職工代表大會審議通過后貫徹實施。同時,報送企業(yè)主管部門、當地勞動部門或勞動爭議仲裁委員會和當地工會組織備案。

合同制職工是否可以被辭退?

辭退既可適用于轉制前的固定職工,也可適用于合同制職工。只不過對合同制職工往往是通過解除勞動合同的方式來實施辭退而已。

因工致殘的職工違紀能否辭退?

根據原勞動人事部《辭退規(guī)定若干問題解答》(勞人勞[1987]31號規(guī)定,凡符合違紀辭退條件的職工都應按《辭退規(guī)定》處理,因工致殘的職工也不例外。但是,在辭退違紀的因工致殘的職工時,應征得當地勞動部門的同意。

企業(yè)能否以勞動者不加班為由予以辭退?

原勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第71條規(guī)定: “協(xié)商是企業(yè)決定延長工作時間的程序(《勞動法》第42條和《勞動部貫徹〈國務院關于職工工作時間的規(guī)定〉的實施辦法》第7條規(guī)定除外),企業(yè)確因生產經營需要,必須延長工作時間的,應與工會和勞動者協(xié)商。協(xié)商后,企業(yè)可以在《勞動法》限定的延長工作時數內決定延長工作時間,對企業(yè)違反法律、法規(guī)強迫勞動者延長工作時間的,勞動者有權拒絕。企業(yè)不能認為職工不加班就違反廠規(guī)廠紀或勞動合同,進而以此為由予以辭退。若由此發(fā)生勞動爭議,可以提請勞動爭議處理機構予以處理?!?

對取保候審職工能否辭退?

根據原勞動部辦公廳《對〈關于取保候審的原固定工不簽訂勞動合同的請示〉的復函》(勞辦發(fā)[1997]23號),關于用人單位對取保候審的原固定工是否與其簽訂勞動合同以及可否予以辭退處理的問題,可參照《關于貫徹執(zhí)行〈勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第28條有關規(guī)定辦理。即:“勞動者涉嫌違法犯罪被有關機關收容審查、拘留或逮捕的,用人單位在勞動者被限制人身自由期間,可與其暫時停止勞動合同的履行?!睂υ潭üぴ谌”:驅徠陂g,用人單位可以暫緩與其簽訂勞動合同,但不能以此為由予以辭退。在審理結束后,可視具體情況,依據有關法律法規(guī)進行處理。

違反計劃生育政策的職工能否按《辭退規(guī)定》處理?

根據原勞動人事部《辭退規(guī)定若干問題解答》(勞人勞[1987]31號)的規(guī)定,違反計劃生育政策不屬于違反企業(yè)勞動紀律的范疇,不能按《辭退規(guī)定》處理,職工違反計劃生育政策的問題,應按國家計劃生育的有關規(guī)定處理。

怎樣才算“經教育或行政處分仍然無效”?

根據原勞動部《關于辭退規(guī)定第2條有關問題解釋的復函》(勞辦力字[1991]32號)精神,《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》第2條規(guī)定的“企業(yè)有下列行為之一,經過教育或行政處分仍然無效的職工,可以辭退”。是指職工違反規(guī)定中所列七種行為之一,企業(yè)對其進行批評教育或行政處分后,又繼續(xù)犯有規(guī)定所列七種行為中任何一種的,可視為經教育或行政處分無效,企業(yè)可以辭退。

職工被辭退時享有哪些權利?

根據國務院《辭退規(guī)定》,職工被辭退時,可以向企業(yè)索取“辭退證明書”,并以此向失業(yè)保險部門進行失業(yè)登記,按失業(yè)保險的有關規(guī)定,領取失業(yè)救濟金和醫(yī)療補助費;對辭退處理不服,可以按《勞動爭議處理條例》等有關規(guī)定,在規(guī)定時效內向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會申訴。

辭退違紀職工的審批權由誰行使?

根據原勞動人事部《辭退規(guī)定若干問題解答》的意見,企業(yè)應根據《辭退規(guī)定》和本企業(yè)的實際情況,制定或完善廠規(guī)廠紀,廠規(guī)廠紀經職代會通過后,由廠長按照廠規(guī)廠紀行使辭退違紀職工的審批權。

小企業(yè)是否有辭退違紀職工的權力?

根據原勞動人事部《辭退規(guī)定若干問題解答》(勞人勞[1987]31號)的意見,企業(yè)不分大小,都有辭退違紀職工的權力。對一些小企業(yè)辭退違紀職工是否需經上一級主管部門批準,由各省政府確定。河北省冀勞人計[1988]11號在轉發(fā)部《問題解答》時明確規(guī)定,經省政府同意,小企業(yè)辭退違紀職工不需經上一級主管部門批準。

辭退違紀職工生效時間是如何規(guī)定的?

原勞動部辦公廳《關于企業(yè)辭退違紀職工生效時間的復函》(勞辦發(fā)[1993]199號)規(guī)定,按照《辭退規(guī)定》第4條辭退違紀職工,一般情況下,做出“辭退決定”在前,制作和送達“辭退證明書”在后。因此,辭退違紀職工生效時間應從作出辭退決定之日起計算,并在辭退證明書中寫明。

職工被辭退后檔案如何處理?

根據河北省貫徹執(zhí)行辭退規(guī)定《實施細則》(冀政[1986]148號)第7條規(guī)定,被辭退職工戶口在城鎮(zhèn)的,企業(yè)可將檔案轉到其戶口所在地的勞動服務公司。戶口在農村的,應回農村原戶口所在地,檔案隨轉到縣勞動服務公司

合同制職工違紀應予辭退的,如何辦理有關手續(xù)?

根據《勞動法》第25條和原勞動人事部《關于〈辭退規(guī)定〉是否適用于勞動合同制工人問題的復函》(勞人勞[1988]9號)精神,對違紀的勞動合同制工人,按照《辭退規(guī)定》屬于應予辭退的,企業(yè)可以解除勞動合同,不需要先辦理辭退手續(xù),再辦理解除勞動合同手續(xù),也不需要提前1個月通知本人,但要在解除勞動合同原因中,說明系因違紀而解除勞動合同。

職工對用人單位行政處分不服怎么辦?

根據原勞動部辦公廳《對〈關于職工對企業(yè)做出的行政處分不服能否通過勞動監(jiān)察途徑解決等問題的請示〉的復函》(勞辦發(fā)[1997]17號),關于職工對用人單位作出行政處分決定不服的解決途徑問題。勞動爭議當事人職工一方,可以向當地勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。如果職工申請仲裁超過申訴時效而仲裁委員會未予受理,可以向用人單位的主管部門或其他部門反映。

勞動行政部門能否直接撤銷企業(yè)的處分決定?

原勞動部辦公廳《對〈關于職工對企業(yè)做出的行政處分不服能否通過勞動監(jiān)察途徑解決等問題的請示〉的復函》(勞辦發(fā)[1997]17號)指出:根據《勞動法》第85條和《條例》第27條規(guī)定,勞動行政部門有權對用人單位遵守《條例》的情況進行監(jiān)督檢查。勞動者舉報用人單位有違反《條例》行為且符合《處理舉報勞動違法行為規(guī)定》的,勞動監(jiān)察機構應當受理。經調查,用人單位確有違反《條例》行為的,勞動行政部門應責令其改正。但是,勞動行政部門不能直接撤銷用人單位作出的行政處分決定。

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