商標(biāo)查詢
1.什么是商標(biāo)查詢
在注冊商標(biāo)之前,將打算注冊的商標(biāo)與已經(jīng)獲得注冊或者公告或者商標(biāo)局已經(jīng)受理的商標(biāo)進行比較,判斷該商標(biāo)與這些商標(biāo)是否有近似或相同。
我國《商標(biāo)法》規(guī)定,申請注冊的商標(biāo),如果其與他人在通一種類或者類似商品是已經(jīng)注冊或者初步審定并公告申請在先的商標(biāo)相同或者近似,由商標(biāo)局駁回申請,不予公告。所以,應(yīng)當(dāng)在申請之前進行查詢,這樣才能使該商標(biāo)最大可能地獲得核準(zhǔn),同時,一個注冊商標(biāo)從商標(biāo)局受理到公告,一般需要近一年時間,如果因為沒有查詢而被駁回,不僅浪費了金錢,更重要的是浪費了時間,耽誤商標(biāo)的使用。
2.商標(biāo)查詢的作用
一、探明注冊障礙。
作為提交商標(biāo)注冊申請前的準(zhǔn)備工作,商標(biāo)查詢往往是非常必要的,尤其是當(dāng)打算申請注冊的商標(biāo)對申請人非常重要,申請人希望提高注冊的成功率,或者商標(biāo)本身的獨創(chuàng)性較差,如為代表常見事物的圖形、文字或者純文字商標(biāo)字?jǐn)?shù)較少,存在在先注冊及申請的可能性較大時,商標(biāo)查詢可以使申請人對其商標(biāo)能否比較順利地注冊做到心中有數(shù)。如果查詢結(jié)果顯示,在相同或近似商品上不存在已注冊或已申請的相同或近似商標(biāo),那么所查詢的商標(biāo)最終注冊的可能性大。如果查出相同或近似的在先注冊或在先申請商標(biāo),申請人就必須面臨選擇,是仍然將所查詢的商標(biāo)申請注冊呢,還是改弦易轍,對商標(biāo)進行修改或?qū)ι唐愤M行調(diào)整,或者干脆另起爐灶,甚至放棄提交申請;保險起見,也可準(zhǔn)備一個或幾個應(yīng)變商標(biāo),在力爭主要目標(biāo)商標(biāo)注冊的同時,提交幾個備用的商標(biāo),一旦主商標(biāo)被拒絕注冊,其它商標(biāo)仍然能夠有機會獲得注冊并投放使用。
二、弄清商標(biāo)能否安全使用。
在多數(shù)國家,審查官需對商標(biāo)申請進行實質(zhì)審查,因而從商標(biāo)申請?zhí)峤恢掌鸬阶罱K獲得商標(biāo)注冊,大約需要兩年多時間,有的國家甚至長達六七年。在漫長的申請過程中,申請人由于對其商標(biāo)最終能否獲得注冊沒有把握,往往不敢放心使用其商標(biāo)。如果不進行查詢而貿(mào)然使用,有可能出現(xiàn)兩種不利的局面:一是造成對他人商標(biāo)的侵權(quán);二是因商標(biāo)最終無法獲得注冊而放棄使用,使已投入的商標(biāo)宣傳費用及已經(jīng)建立的商譽化為泡影。因此,如果商標(biāo)所有人急于使用其商標(biāo),在使用之前進行商標(biāo)查詢是非常必要的。
三、發(fā)現(xiàn)搶注商標(biāo)。
商標(biāo)搶注是一個普遍現(xiàn)象,如果某個商標(biāo)具有一定的知名度,產(chǎn)品銷路也不錯;就很有可能被其它人搶先以自己的名義注冊。搶注者往往有三類:一類是商標(biāo)所有人的合作伙伴,如銷售代理等。他們的目的往往是為了獲得或鞏固自己獨家代理的地位,或者向被搶注人索取高額轉(zhuǎn)讓費;第二類是“搭便車者”,即企圖利用被搶注商標(biāo)的良好商譽,有意識造成消費者誤認(rèn)而獲取不當(dāng)利益,這類人通常也是同類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者。三是商標(biāo)掮客,即純以詐取被搶注人商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費或許可使用費為目的搶注他人的商標(biāo),而搶注人自己并沒有使用搶注商標(biāo)的意圖。后一種人在搶注后往往主動出擊,在適當(dāng)?shù)臅r候?qū)Ρ粨屪⑷诉M行要挾,以勒索轉(zhuǎn)讓費或許可使用費。而前兩種人則往往在注冊后按兵不動,并不急于甚至刻意避免暴露其搶注的事實。因此,及早進行商標(biāo)查詢,對于發(fā)現(xiàn)商標(biāo)搶注,減輕、避免及挽回?fù)p失,具有重大意義。如果通過查詢得知搶注商標(biāo)尚在申請階段,還未獲得注冊,就可及時在異議公告期間提出異議。否則,搶注商標(biāo)注冊后再申請撤銷就會麻煩得多。因此在已使用或打算使用商標(biāo)的國家進行商標(biāo)查詢對于及時發(fā)現(xiàn)商標(biāo)搶注進而采取措施防止、制止乃至奪回被搶注商標(biāo)是非常重要的。
四、了解申請進展。
在多數(shù)國家,商標(biāo)申請在經(jīng)過實質(zhì)審查被審查官認(rèn)為可以注冊后,審查官將發(fā)出核準(zhǔn)通知,告知該商標(biāo)申請已被接受注冊,將刊登在異議公告上。但也有個別國家,審查官在商標(biāo)申請通過實質(zhì)審查后不發(fā)核準(zhǔn)通知,在這種情況下,進行商標(biāo)查詢也許是了解申請進展的有效途徑。如果一個商標(biāo)申請已經(jīng)被商標(biāo)審查官同意注冊并排定公告,就可以通過檢索得知公告的時間。
3.商標(biāo)查詢的局限性
一、查詢的準(zhǔn)確性無法得到絕對的保障。任何國家和機構(gòu)都不保證查詢的絕對準(zhǔn)確性,造成這種情況的原因主要是供查詢的檔案不夠完備、不夠準(zhǔn)確以及檢索人員對官方關(guān)于近似的審查尺度把握不準(zhǔn)確,將應(yīng)該視為近似的商標(biāo)視為不近似而不予報告,不應(yīng)視為近似的卻判斷為近似。
二、從查詢的范圍上看,某些國家只能查文字及數(shù)字商標(biāo),不能查圖形商標(biāo)。相對說來,文字商標(biāo)及數(shù)字的查詢比較簡單,而圖形商標(biāo)的查詢工作量大且難度較高,使得部分國家不接受關(guān)于圖形商標(biāo)的查詢。因此,在這些國家,人們無法在通過查詢在申請前獲得在先注冊或申請的圖形商標(biāo)商標(biāo)的情況,因此不可能對是否會在申請過程中遇到障礙做到心中有數(shù)。
三、新提交的申請要經(jīng)過一段時間才能供人查詢。新提交的申請通常要等數(shù)星期才能獲得官方的收據(jù)。而申請日期,申請?zhí)?、商?biāo)圖樣、商品、申請人名稱地址等信息要在官方收據(jù)發(fā)出后才能被輸入電腦數(shù)據(jù)庫或記錄在商標(biāo)文獻庫內(nèi)。因此,會有一部分提交不久的申請無法通過查詢查出,而在這部分申請中就可能存在對查詢?nèi)怂峤坏纳暾垬?gòu)成障礙。
四、要求優(yōu)先權(quán)的申請可能對查詢之后提交的申請構(gòu)成障礙?!栋屠韫s》規(guī)定,任何《巴黎公約》成員國的申請人在向某一成員國提交商標(biāo)注冊申請后的六個月內(nèi),都可以在向另一成員國提交同一商標(biāo)的注冊申請時要求優(yōu)先權(quán),即將其第一次申請的日期作為申請日期。因此,有的商標(biāo)申請可以通過要求優(yōu)先權(quán)獲得一個較早的申請時期,從而可能對實際提交日期在前的商標(biāo)申請構(gòu)成障礙,由于這種情況的不可預(yù)知性,商標(biāo)查詢也就無能為力。
五、較難查明跨類近似的商標(biāo)。在多數(shù)國家,查詢是按照商品及服務(wù)的分類進行的,但在《商標(biāo)注冊用商品及服務(wù)國際分類》及其它一些國家或地區(qū)的分類中,都存在著跨類近似的問題。如在中國國家工商局商標(biāo)局使用的《類似商品區(qū)分表》中明確寫明:國際分類表第21類的“化妝用具”與第3類的“成套化妝用具”類似,第9類的“電焊設(shè)備”與第7類的“焊接設(shè)備”近似。還有一些商品雖然未在商品區(qū)分表中列明為跨類近似,但根據(jù)商品的性質(zhì)、用途,有可能被審查官認(rèn)定與另一類別的商品近似,如某個使用商品為第7類的“火花塞”的商標(biāo)申請經(jīng)異議后被裁定與已注冊的使用在第12類“汽車上使用的火花塞”的另一商標(biāo)近似。對于這類商品,僅在一類商品上進行檢索是不夠約,只有依賴具有豐富商品分類知識的專業(yè)人員的建議,在多個類別上進行檢索才能盡量避免漏掉可能構(gòu)成障礙的商標(biāo)注冊或申請。
六、可能構(gòu)成障礙的馳名商標(biāo)不在查詢的范圍內(nèi)。根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定,對未注冊的馳名商標(biāo)應(yīng)加以保護,而某個商標(biāo)是否馳名,要由各國商標(biāo)主管當(dāng)局或法院根據(jù)具體情況去判定。因此,商標(biāo)檢查無法查出的某個未注冊商標(biāo)如果被認(rèn)定為馳名商標(biāo)而根據(jù)《巴黎公約》享受保護時,就可能對與其近似的商標(biāo)構(gòu)成障礙。還有,對馳名商標(biāo)的保護往往不限于其注冊的類別和商品,這也是在進行商標(biāo)查詢之前必須了解的。如某一生產(chǎn)飲料企業(yè)的商標(biāo)并未在“服裝”上進行注冊,但由于被認(rèn)定為馳名商標(biāo),另一企業(yè)在服裝上注冊的同樣商標(biāo)就被依法撤銷。
由于商標(biāo)查詢存在以上局限,因此,任何查詢結(jié)果都只能作為一種參考,不能作為法律依據(jù)要求商標(biāo)注冊當(dāng)局或查詢代理人承擔(dān)責(zé)任。但是,盡管存在許多局限,商標(biāo)查詢的價值是無可否認(rèn)的。實際上,商標(biāo)檢索無法涵蓋的商標(biāo)申請畢竟是少數(shù),跨類近似與馳名商標(biāo)造成的障礙也只是特例。經(jīng)過查詢后再提交的商標(biāo)申請,其注冊的成功率大大高于未經(jīng)過查詢即提交的申請的成功率。因此,為使自己的商標(biāo)盡可能順利的獲得注冊及保護,商標(biāo)所有人應(yīng)積極運用商標(biāo)查詢的這一有效的工具,使其發(fā)揮開路搭橋的“先遣軍”的作用。
4.準(zhǔn)確和經(jīng)濟地進行商標(biāo)查詢
直接在國家商標(biāo)局的查詢最為準(zhǔn)確,因為其數(shù)據(jù)比較全,只有最后這三個月的數(shù)據(jù)沒有,數(shù)量是非常小的一部分,但是,不可能所有申請人都來北京查詢,北京國家商標(biāo)局的查詢是三天后才能出結(jié)果,如果加急,當(dāng)天可以拿到結(jié)果,但費用加倍,并且,外地申請人自己來北京查詢,交通、住宿費用也很高,很不經(jīng)濟,因此,這種查詢最好委托在北京的商標(biāo)專業(yè)代理組織,由該組織代為查詢,既方便又經(jīng)濟。
不過,這仍然不是最理想的查詢辦法,因為,中國現(xiàn)在已有注冊商標(biāo) 1000 多萬,并且每天都還不斷的有近 1000 件的新商標(biāo)報送,而中國的漢字不過是幾千字,組合成數(shù)千萬的商標(biāo),重復(fù)的可能性非常的大,有些注冊人在國家商標(biāo)局查詢了近百次,都仍然得不到理想結(jié)果,而這一筆費用已經(jīng)是商標(biāo)注冊費的幾十倍了,很不經(jīng)濟,一般即使申請人精心擬訂的商標(biāo),也要經(jīng)過十次左右的查詢才能有滿意的結(jié)果,而這一筆查詢費用也已是 600 余元,而現(xiàn)在一般一個商標(biāo)的代理費不過 500 到 600 元,查詢費如此的高,也不很經(jīng)濟。
所以,這仍然不是最好的查詢方式,根據(jù)一些申請人和代理公司的總結(jié),最好的查詢方式是委托代理組織,在代理組織的查詢系統(tǒng)里先把該商標(biāo)查詢一遍,代理組織的查詢系統(tǒng)包含了所有已公告的商標(biāo),和國家商標(biāo)局的查詢系統(tǒng)相比,只是缺乏已經(jīng)受理但尚未公告的那部分?jǐn)?shù)據(jù),也就是缺乏了近一年的數(shù)據(jù),而代理組織的查詢系統(tǒng)一般幾分種既可出結(jié)果,并且有的收費,有的不收費,收費的價格也低于國家商標(biāo)局,并且能在幾分鐘內(nèi)出結(jié)果,不需等那么久的時間,一般一個商標(biāo)在代理組織的查詢系統(tǒng)查詢后沒有相同或類似的商標(biāo),再去商標(biāo)局查詢,通過的機率很高,最多再查詢兩、三次就可以通過了,這種查詢方式非常的經(jīng)濟,而且也非常的迅捷,是最理想的一種查詢方法。
5.商標(biāo)查詢的幾點建議
一、查詢商標(biāo)商品或服務(wù)的正確分類對于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中已經(jīng)十分明確的產(chǎn)品或服務(wù)不再贅述。但由于新產(chǎn)品、新服務(wù)的不斷產(chǎn)生、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中未明確列出的商品或服務(wù)層出不窮,如何進行商標(biāo)分類、正確辦理查詢越來越重要。一般來說產(chǎn)品的最終使用方式、服務(wù)的最終體現(xiàn)形式是劃分商品、服務(wù)類別的主要標(biāo)準(zhǔn)。
二、查詢商標(biāo)的商品或服務(wù)的明晰性因為在商標(biāo)申請中,每類商標(biāo)可以選擇十個商品或服務(wù)項目,因而不少代理人認(rèn)為在各類中進行全類查詢會提高查詢通過率,即查詢結(jié)果中提供了某類3組、7組有在先權(quán)利,就認(rèn)為其他組還可申請,其實這種方法會嚴(yán)重影響代理質(zhì)量。
三、商品和服務(wù)項目的交叉檢索雖然我國《商標(biāo)法》第十九條、第二十條規(guī)定了按類申請、按類保護的原則。但有一些商品或服務(wù)項目是跨類、跨組保護的,常見的有:5類02組的部分產(chǎn)品與 30類05組部分產(chǎn)品交叉,16類中各組產(chǎn)品本身大量交叉,又與5類、7類、9類、27類部分產(chǎn)品跨類交叉保護;而9類 13組產(chǎn)品按其生產(chǎn)、銷售渠道、功能判定近似。在商標(biāo)查詢中,如果申請人選擇的產(chǎn)品或服務(wù)有交叉產(chǎn)品,則必須進行交叉查詢;如果沒有交叉產(chǎn)品,而按照《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中注示內(nèi)容一一填列,也會發(fā)生查詢結(jié)果與申請內(nèi)容的背離。對于在同一群組中,以生產(chǎn)、銷售渠道和功能判定近似的商品,辦理商標(biāo)查詢時除應(yīng)標(biāo)明類別、組別外,還應(yīng)填寫相關(guān)產(chǎn)品。在出現(xiàn)了在先權(quán)利信息時,需要對在先權(quán)利核定使用的商品與被代理人的商品進行對比,看兩種商品在生產(chǎn)、銷售渠道和功能是否類似。如果兩種商品為非類似商品,則可建議申請人提出該商標(biāo)注冊申請,同時將該產(chǎn)品的說明書作為商標(biāo)注冊申請書的附件一并提交商標(biāo)局,協(xié)助商標(biāo)局做出正確審查。
四、代理機構(gòu)內(nèi)部查詢應(yīng)注意的問題近些年,部分代理機構(gòu)開發(fā)了商標(biāo)查詢軟件,方便了代理人的工作,但由于代理機構(gòu)軟件開發(fā)中數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性、及時性以及對審查原則的掌握等的差距,導(dǎo)致產(chǎn)生的查詢結(jié)果與商標(biāo)局?jǐn)?shù)據(jù)有一定差距。因此,建議在辦理商標(biāo)申請時對注冊時間超過十年的商標(biāo),即使在查詢軟件中發(fā)現(xiàn)了在先權(quán)利,也應(yīng)再向商標(biāo)局辦理查詢,防止出現(xiàn)本所查詢軟件中有在先權(quán)利,而該商標(biāo)因撤銷、注銷等原因已喪失其商標(biāo)專用權(quán),使申請人錯失權(quán)利。而在辦理各類商標(biāo)案件時,不論所內(nèi)查詢結(jié)果如何,都應(yīng)向商標(biāo)局辦理相關(guān)商標(biāo)的查詢,確認(rèn)商標(biāo)權(quán)現(xiàn)實狀況,正確做出案件處理方案。總之,商標(biāo)代理人不僅是商標(biāo)申請文件的填制人、向商標(biāo)局報送文件的送件人,而且是商標(biāo)申請人的策劃人、建議人。