所謂占有改定是指在動產(chǎn)交易中，出讓標(biāo)的物時，出讓人基于生產(chǎn)、生活的需要仍需繼續(xù)占有動產(chǎn)，此時雙方可以通過協(xié)議，使受讓人取得動產(chǎn)之間接占有，以取得現(xiàn)實交付而取得所有權(quán)。

占有改定起源于羅馬法中。古羅馬時，根據(jù)物的重要性及其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是否需要履行法定方式，將物分為要式轉(zhuǎn)移物與略式轉(zhuǎn)移物。略式轉(zhuǎn)移物是指所有權(quán)的轉(zhuǎn)移毋需履行一定法律形式的物，當(dāng)事人可以自由的轉(zhuǎn)讓。在程式訴訟出現(xiàn)之前，交付僅適用于略式移轉(zhuǎn)物。到程式訴訟時期，交付也可適用于要式移轉(zhuǎn)物。到了優(yōu)帝一世時，要式移轉(zhuǎn)物與略式移轉(zhuǎn)物的區(qū)別已經(jīng)消失，故交付成為唯一通行的移轉(zhuǎn)所有權(quán)的方式。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法律的完善，交付成為萬民法中最普遍的所有權(quán)取得方式之一。而隨著交易的增加，交付的手續(xù)逐漸簡化，不再需要實際的授受，出現(xiàn)了“象征交付”、“長手交付”、“在手交付”、“占有改定”等等。

傳統(tǒng)民法在占有制度中也涉及到占有改定。以占有人是否直接占有標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，占有分為直接占有和間接占有。羅馬法將占有認(rèn)定為一種事實，其目的在于維護(hù)物的現(xiàn)有的占有狀態(tài)，而不在于保護(hù)權(quán)利。羅馬法中未直接規(guī)定間接占有，而是代之以代理占有。如甲委托乙買房子，乙將自己的房子賣給甲，但約定仍由乙繼續(xù)居住，則乙原為房子的占有人，出賣后即成為代理占有人。如嚴(yán)格按照法定形式，乙須先將房子移交給甲，使甲取得對房子的占有，之后再由甲將房子交付與乙。此種形式過于繁瑣，最終被簡化為以當(dāng)事人的合意代替占有的移轉(zhuǎn)，稱“占有改定”。在日耳曼法中，占有與所有權(quán)并未嚴(yán)格區(qū)分，占有不是一種事實，而是與真實的支配權(quán)相結(jié)合的一種制度。所謂間接占有即自己不對標(biāo)的物予以直接占有，而對于直接占有該物之人有返還請求權(quán)，因而間接地對該物有事實的管領(lǐng)力。

近代民法中的占有制度為羅馬法占有制度與日耳曼法占有制度之混合。一些國家明確規(guī)定“間接占有”，其目的之一即是使動產(chǎn)的交付得以占有改定為之，便利物的交易。近代民法在演變與發(fā)展過程中逐步確認(rèn)了“占有改定”在所有權(quán)移轉(zhuǎn)和占有中的地位?！斗▏穹ǖ洹返?606條規(guī)定：“動產(chǎn)的交付，以下列方式進(jìn)行：或者移交動產(chǎn)實物；或者交付存有該動產(chǎn)物件的房屋建筑的鑰匙；若在買賣之當(dāng)時不能搬運(yùn)，或者如買受人以另一名義已經(jīng)占有這些動產(chǎn)，僅需各當(dāng)事人合意即告交付。”該條規(guī)定實際上承認(rèn)了當(dāng)事人以合意代替現(xiàn)實交付的合法性，即占有改定的合法性?！兜聡穹ǖ洹返?30條規(guī)定：“物由所有權(quán)人占有的，可以通過所有權(quán)人與受讓人之間約定的法律關(guān)系，使受讓人因此取得間接占有而代替交付?！蔽覈_灣地區(qū)民法第761條規(guī)定：“讓與動產(chǎn)物權(quán)，而讓與人仍繼續(xù)占有動產(chǎn)者，讓與人與受讓人之間，得訂立契約，使受讓人因此取得間接占有，以代交付?！?

第一，讓與人與受讓人達(dá)成移轉(zhuǎn)動產(chǎn)所有權(quán)的合意。

一般通過買賣或讓與擔(dān)保的設(shè)定，使受讓人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。

第二，讓與人成為占有媒介人，從而繼續(xù)占有動產(chǎn)。

動產(chǎn)所有權(quán)雖已轉(zhuǎn)讓于受讓人，但讓與人仍然是動產(chǎn)的現(xiàn)實直接占有人，占有改定的產(chǎn)生在于經(jīng)濟(jì)實踐中經(jīng)常發(fā)生的一種混合交易，所有權(quán)人將一項動產(chǎn)出賣給買受人，而買受人同時又將該物出租給出賣人。這樣做的目的是為了使出賣人既可以獲得賣價，又可以獲得使用該物的權(quán)利；而買受人既可以獲得物的所有權(quán)，又可以獲得租金。同時滿足雙方當(dāng)事人的需要，將法律關(guān)系簡化，確定為占有改定制度?？梢姡茏屓酥酝庖哉加懈亩ǚ绞绞茏屧搫赢a(chǎn)，在于能使讓與人繼續(xù)直接占有、使用該物；如讓與人以占有改定方式繼續(xù)間接占有，則此目的難以實現(xiàn)，只能成立指示交付。

第三，通過特定契約使受讓人獲得間接占有。

此處的特定契約并非訂立單純的無法律關(guān)系存在的間接占有契約，而是達(dá)成租賃、借用、保管、讓與擔(dān)保等特定法律關(guān)系的合意，否則，抽象的改定不能使受讓人取得間接占有，故不能使其取得所有權(quán)。特定契約標(biāo)志著占有媒介關(guān)系的產(chǎn)生，讓與人正是基于特定契約才得以繼續(xù)占有已經(jīng)出讓的動產(chǎn)。就占有改定的效力而言，它雖然作為觀念交付的一種，但仍是交付方式之一，應(yīng)產(chǎn)生與直接交付相同的效果，標(biāo)明物權(quán)的移轉(zhuǎn)。雖然占有改定的公示性欠缺難以反映出權(quán)利真相，但在與物權(quán)移轉(zhuǎn)相關(guān)的風(fēng)險負(fù)擔(dān)上卻與直接交付的處理原則相同。雖然讓與人仍然繼續(xù)占有動產(chǎn)，但當(dāng)動產(chǎn)非因為讓與人的過錯而滅失時，由于受讓人是真正的權(quán)利人，此時風(fēng)險責(zé)任應(yīng)由其承擔(dān)。風(fēng)險責(zé)任移轉(zhuǎn)的時間，應(yīng)界定在雙方合意達(dá)成占有改定的契約生效之時。假若該契約無效，則不產(chǎn)生占有改定的效力。

（一）得以對抗的第三人的范圍

1、出賣人的債權(quán)人。

包括一般債權(quán)人和與出賣人定有買賣契約買受該動產(chǎn)的特定第三人。對于一般債權(quán)人言，所有權(quán)人能夠根據(jù)物權(quán)的支配力，排除他們對該物的任何請求。買受人已經(jīng)取得所有權(quán)，此物已經(jīng)不是出賣人的財產(chǎn)，出賣人的財產(chǎn)不足以清償一般債權(quán)人時，該物非為擔(dān)保；出賣人破產(chǎn)時，該物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，所有權(quán)人能夠行使取回權(quán)。對與出賣人定有買賣契約買受該動產(chǎn)的特定第三人，根據(jù)物權(quán)的優(yōu)先效力，在同一物上，同時該物為債權(quán)的給付標(biāo)的物時，物權(quán)對于債權(quán)具有優(yōu)先力。所有權(quán)人得直接支配該物，在請求標(biāo)的物的現(xiàn)實交付，債權(quán)人不得為異議。但該物已由債權(quán)人請求法院扣押時，所有權(quán)人能否對抗，則有不同意見。債權(quán)人所信賴的是債務(wù)人的財產(chǎn)狀況及其清償能力，此時債務(wù)人的財產(chǎn)應(yīng)為債務(wù)人的實有財產(chǎn)，債務(wù)人占有他人的物不應(yīng)該包括在內(nèi)。而且法院的扣押，不具有替代占有轉(zhuǎn)移于債權(quán)人的效力，債務(wù)人未為交付或替代交付，第三人也未取得直接或間接占有，不適用善意取得。

2、不法行為人。

占有改定取得該動產(chǎn)的買受人為所有權(quán)人，可以占有、使用、收益和處分該動產(chǎn)，任何人不得妨害。第三人侵奪該動產(chǎn)時，所有權(quán)人可以請求返還該動產(chǎn)。第三人損毀該動產(chǎn)時，所有權(quán)人可以請求賠償。第三人妨害該動產(chǎn)時，可以請求妨害的預(yù)防。

3、直接占有人的繼承人。

繼承人繼承被繼承人的財產(chǎn)權(quán)利，不得超過被繼承人享有的范圍，被繼承人財產(chǎn)上的負(fù)擔(dān)也拘束繼承人。因而所有權(quán)人如同直接占有人，不管繼承人是否善意，都可以向繼承人主張物權(quán)。在直接占有人為法人時，法人分立、變更的，所有權(quán)人可以向分立、變更后的法人主張物權(quán)的效力。

4、惡意從出賣人處受讓該動產(chǎn)者，包括受讓所有權(quán)和取得質(zhì)權(quán)的第三人。

惡意從直接占有人受讓物權(quán)并取得物的占有者，該轉(zhuǎn)讓未取得所有權(quán)人同意，為無權(quán)轉(zhuǎn)讓，該第三人不得對所有權(quán)人主張取得所有權(quán)。根據(jù)物權(quán)變動的公示要求，在于使第三人知曉該物權(quán)的變動，因而謹(jǐn)慎交易，避免受到物權(quán)的支配力、排他效力、優(yōu)先效力的不當(dāng)侵害。使外人知曉的方式，動產(chǎn)的交付是其中的一種。但是其于因交付公示之外，使人知曉物權(quán)的變動者，即使沒有物的現(xiàn)實轉(zhuǎn)移，也已具有公示所應(yīng)有的功效--使第三人知曉物權(quán)的變動，足以警醒第三人，使其為正常的交易。因而此時第三人沒有保護(hù)的正當(dāng)理由，不得取得該動產(chǎn)的所有權(quán)。

（二）不得對抗第三人

不得對抗第三人即為善意取得動產(chǎn)的第三人，包括取得所有權(quán)及質(zhì)權(quán)的人。取得所有權(quán)的人所有權(quán)在第三人善意取得時歸于該第三人而消滅，取得質(zhì)權(quán)的人該所有權(quán)負(fù)有負(fù)擔(dān)，該第三人行使質(zhì)權(quán)變賣該動產(chǎn)時，所有人不得提出異議。

在占有改定的情況下，轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生后，轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人只是取得對動產(chǎn)的間接占有。因此受讓人只是一種觀念交付的占有，而不是現(xiàn)實的占有，這就使這種占有欠缺一種外部表象，人們很難從占有這一表象確認(rèn)誰是真正的物權(quán)人，即這種占有不具有公示性。換言之，當(dāng)事人達(dá)成的占有改定的約定，僅在當(dāng)事人彼此之間產(chǎn)生效力，動產(chǎn)物權(quán)的變動也只能在當(dāng)事人之間生效，不能對抗第三人。

（三）出賣人以占有改定為二重買賣對第一買受人的效力

出賣人對第一買受人以占有改定轉(zhuǎn)移所有權(quán)后，也對善意的第二買受人以占有改定方式出讓所有權(quán)，假設(shè)出賣人為甲，第一買受人為乙，第二買受人為丙，則丙是否受善意取得的保護(hù)，有不同的學(xué)說。主要有肯定說，否定說，折衷說和共同損失說。

肯定說為通說，認(rèn)為善意取得所強(qiáng)調(diào)者在于保護(hù)善意受讓人，以確保交易安全，且占有是善意取得本來的要件，是取得一般動產(chǎn)物權(quán)的生效要件，因此占有改定能夠善意取得所有權(quán)。

否定說認(rèn)為占有改定不能適用于善意取得，丙不能取得所有權(quán)。其理由為：一是丙雖然以占有改定方式取得動產(chǎn)的占有，真正權(quán)利人乙對出賣人甲的信賴關(guān)系已經(jīng)被否定，但此項否定在動產(chǎn)未為現(xiàn)實交付之前仍未實現(xiàn)，乙的權(quán)利仍應(yīng)視為繼續(xù)存在。在乙取得該動產(chǎn)之后，丙對乙請求返還時，乙可以自己的占有是基于固有的權(quán)利為由加以拒絕。二是乙和丙都對甲寄予同樣的信賴，不應(yīng)厚此薄彼，而且法律應(yīng)盡量保護(hù)交易的安全，對于善意取得，是法律不得已而求其次的例外規(guī)定。在同等保護(hù)的情況下，應(yīng)盡量遵守法律的一般原則，而不是創(chuàng)設(shè)例外，所以應(yīng)優(yōu)先保護(hù)乙的權(quán)利。三是若肯定有善意取得，則甲對丙為無權(quán)處分后，完全可以再對其他人為無權(quán)處分，易產(chǎn)生非正當(dāng)利益的變動，采取否定說有利于防止此不正當(dāng)利益的重復(fù)發(fā)生。 折衷說認(rèn)為丙雖然能夠以占有改定善意取得所有權(quán)，但這種權(quán)利并不確定，具有相對性，在丙取得現(xiàn)實占有之后才能確定。乙在甲對丙為現(xiàn)實交付之前也有所有權(quán)，此所有權(quán)以甲對丙以占有改定出讓后，現(xiàn)實交付前也有相對性，在取得現(xiàn)實占有后得到確定。即誰先取得現(xiàn)實占有，誰就具有確定的所有權(quán)，同時消滅另一買受人的相對的所有權(quán)。

共同損失說就乙與丙誰取得所有權(quán)的問題采用折衷說的觀點，但是其認(rèn)為采用單純的折衷說將導(dǎo)致先下手為強(qiáng)的不公平結(jié)果，因而雖然以先下手者取得所有權(quán)，但因此喪失權(quán)利的另一買受人可以向其取得該物一半價格的損失賠償。

（四）預(yù)定的占有改定

在德國的實務(wù)上，對于讓與之際，出賣人尚未取得標(biāo)的物的所有權(quán)，而先依占有改定的方式出讓標(biāo)的物的所有權(quán)的，判例也認(rèn)可其效力，在學(xué)說上稱為先行的占有改定。因此，占有改定對將來取得的財產(chǎn)也存在著進(jìn)行占有改定的可能性。臺灣學(xué)者稱之為預(yù)定的占有改定，如以占有改定方法取得倉庫的貨物的所有權(quán)讓與，當(dāng)事人之間得約定，受讓人對于讓與人將來取得的貨物也保有其所有權(quán)，則當(dāng)讓與人將該項貨物存放于倉庫時，即受讓人取得所有權(quán)之時。