發(fā)表權(quán)又稱(chēng)公表權(quán)，屬于著作人身權(quán)，指作者享有將作品公之于世的權(quán)利。發(fā)表權(quán)的內(nèi)容，包括發(fā)表作品與不發(fā)表作品兩方面的權(quán)利。發(fā)表作品權(quán)，含何時(shí)發(fā)表、何地發(fā)表、以何種方式發(fā)表作品。出版、公演、廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放都是發(fā)表的形式。不發(fā)表作品權(quán)，指作者對(duì)其品享有不公開(kāi)的權(quán)利。發(fā)表權(quán)的行使只能有一次，作品的發(fā)表，應(yīng)當(dāng)是首次向社會(huì)公開(kāi)，如果作品已經(jīng)出版或者將作品展覽過(guò)，說(shuō)明作者已經(jīng)行使過(guò)發(fā)表權(quán)了。

　　著作權(quán)人的發(fā)表權(quán)，包括決定發(fā)表和決定不發(fā)表兩個(gè)內(nèi)容，著作權(quán)人決定自己的創(chuàng)作不發(fā)表，他仍然有權(quán)將自己的作品許可他人全部或部分使用。發(fā)表并獲取報(bào)酬，如果作者生前決定不發(fā)表自己的創(chuàng)作，也不允許其繼承人、受贈(zèng)人發(fā)表，在著作法保獲的五十年期限屆滿時(shí)，任何人都可將其發(fā)表，但不得侵犯其署名權(quán)，如果生前未明確表示死后也不發(fā)表其著作，他的繼承人、受贈(zèng)人在著作權(quán)法保護(hù)的五十年期限內(nèi)，可以行使其發(fā)表權(quán)，著作權(quán)人沒(méi)有繼承人或者受贈(zèng)人，可由其合法所有人行使發(fā)表權(quán)。

　　發(fā)表權(quán)應(yīng)當(dāng)由作者享有，但在某些情況下，可以推定作者將其發(fā)表權(quán)轉(zhuǎn)移給作品的合法使用者行使。對(duì)于作者死亡以后尚未發(fā)表的作品，我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，如果作者生前沒(méi)有明確表示不發(fā)表，其發(fā)表權(quán)在法律規(guī)定的有效保護(hù)期內(nèi)，由作者的繼承人或受遺贈(zèng)人或者作品原件的合法所有人行使。

　　法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、著作權(quán)法第十條第一款第(五)項(xiàng)至第(十七)項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。

　　電影作品和以類(lèi)似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、著作權(quán)法第十條第一款第(五)項(xiàng)至第(十七)項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。

　　發(fā)表權(quán)是作者的一項(xiàng)著作人身權(quán)，作者當(dāng)然可以自由行使。但是，由于作品內(nèi)容可能涉及他人權(quán)利，在行使發(fā)表權(quán)時(shí)，不得侵犯他人的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等其他合法民事權(quán)利。發(fā)表權(quán)的行使事實(shí)上常常受到他人的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)等其他合法民事權(quán)利的限制，作者在行使發(fā)表權(quán)時(shí)必須取得相關(guān)權(quán)利人同意，否則構(gòu)成民事侵權(quán)。

　　(1)作者與圖書(shū)出版社簽訂出版合同，以圖書(shū)形式出版作品。

　　(2)作者向報(bào)社、雜志投稿，視為作者同意發(fā)表作品。但此處需要注意的是，報(bào)紙、雜志社有權(quán)決定是否在本社的報(bào)紙或雜志社上發(fā)表作品，但在沒(méi)有作者明確授權(quán)的情況下，接受作品的報(bào)紙、雜志社無(wú)權(quán)將該作品再轉(zhuǎn)投其他報(bào)紙、雜志社，也無(wú)權(quán)將已在本社發(fā)表過(guò)的作品擅自使用在本社出版的其他刊物上更無(wú)權(quán)未經(jīng)作者同意摘登其作品。這些行為都是作者著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)和修改權(quán)以及保護(hù)作品完整權(quán)中的內(nèi)容，如果擅自行使，則侵犯了作者的著作人身權(quán)。

　　(3)作者同意在公眾場(chǎng)合表演、放映、展覽、廣播其作品。

　　(4)作者同意攝制電影或以類(lèi)似攝制電影的方法以將其作品固定在載體上。

　　(5)作者同意將其作品以有線或者無(wú)線的方式提供給公眾，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得該作品。

　　發(fā)表權(quán)的享有與行使的區(qū)別。發(fā)表權(quán)的人身性決定發(fā)表權(quán)專(zhuān)屬于作者并不可被轉(zhuǎn)移，即表明發(fā)表權(quán)只能由作者享有，但這并不意味著發(fā)表權(quán)不可以由作者以外的人行使，因?yàn)榘l(fā)表權(quán)的“專(zhuān)屬享有”與發(fā)表權(quán)的“行使”具有不同的法律含義，認(rèn)為“發(fā)表權(quán)只能由作者行使”的觀點(diǎn)是混淆了發(fā)表權(quán)的享有與發(fā)表權(quán)的行使之間的區(qū)別。我們認(rèn)為，發(fā)表權(quán)的“專(zhuān)屬性”是人身性的體現(xiàn)，強(qiáng)調(diào)的是“只有作者才享有對(duì)作品的發(fā)表權(quán)”，而發(fā)表權(quán)的行使是指發(fā)表權(quán)的實(shí)施，作者可以依法自己行使發(fā)表權(quán)，也可以許可他人行使發(fā)表權(quán)。我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第20條的規(guī)定，表明發(fā)表權(quán)可以由作者行使，也可以由作者許可他人行使。

　　我國(guó)著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，作者之外的人行使發(fā)表權(quán)的依據(jù)主要有：

　　一、著作權(quán)法的明確規(guī)定

　　為了通過(guò)發(fā)表權(quán)的行使實(shí)現(xiàn)有關(guān)作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容和社會(huì)價(jià)值，著作權(quán)法特別明確規(guī)定，在一定的條件下作品的發(fā)表權(quán)可以由作者以外的人行使。如我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第17條規(guī)定：作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，在作者死后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或受遺贈(zèng)人行使;沒(méi)有繼承人或受遺贈(zèng)人的，其發(fā)表權(quán)則由作品原件的所有人行使(注：下劃線為作者所加，注意此處的法律用語(yǔ)是“行使”而不是“享有”二字)。歸納起來(lái)看，作者以外的人直接根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定行使發(fā)表權(quán)的條件是：作者已經(jīng)死亡;作者死亡前未明確表示不發(fā)表其作品;依法有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人限于“繼承人或受遺贈(zèng)人，或作品原件的所有人”，而不是任何人;有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人必須在作者死后的50年內(nèi)行使。

　　二、作者的許可

　　從實(shí)踐來(lái)看，作者許可他人行使自己作品發(fā)表權(quán)的情形有：一是以合同約定的方式明確許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)。如作者通過(guò)合同約定明確表示將未曾發(fā)表的作品交表演者以表演的方式公之于眾;二是根據(jù)有關(guān)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的許可或轉(zhuǎn)讓合同內(nèi)容，推定作者許可被許可方或受讓方行使作品的發(fā)表權(quán)，如作者將未發(fā)表的作品交某出版社出版，那么，即使合同中沒(méi)有明確約定被許可方行使作品發(fā)表權(quán)的條款內(nèi)容，也應(yīng)根據(jù)出版合同關(guān)系推定作者許可出版社行使作品的發(fā)表權(quán)。因?yàn)槌霭嫔绲某霭鏅?quán)實(shí)際上是對(duì)作品的“復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)”，而發(fā)行權(quán)的行使就是以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。因此，如果不推定出版社有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，那么，出版社將無(wú)法履行合同而行使復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)來(lái)出版圖書(shū)。

　　三、根據(jù)法律的規(guī)定，推定作者許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)

　　如作者將未曾發(fā)表的美術(shù)等作品原件的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人，那么，根據(jù)《著作權(quán)法》第18條和第10條第1款第8項(xiàng)的規(guī)定，合法取得美術(shù)等作品原件的所有人，則有權(quán)依法以展覽的方式公開(kāi)美術(shù)等作品原件。而展覽權(quán)的內(nèi)容包括“公開(kāi)陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利”。因此，如果作者將未發(fā)表的作品原件之物權(quán)轉(zhuǎn)移(或贈(zèng)與、或出賣(mài)等)給他人的，作品的發(fā)表權(quán)則由原件的合法所有人依法通過(guò)行使展覽權(quán)而行使。

　　關(guān)于依法推定許可問(wèn)題，日本《著作權(quán)法》第18條第2款明確規(guī)定了推定作者同意他人發(fā)表自己作品的三種情形：即作者將未發(fā)表過(guò)的作品著作權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，因行使該作品的著作權(quán)得向公眾提供或出示該著作物;作者將未發(fā)表的美術(shù)作品或攝影作品的原始作品轉(zhuǎn)讓時(shí)，通過(guò)展覽原作的方法將這些著作物向公眾出示;根據(jù)《日本著作權(quán)法》第29條的規(guī)定，電影作品的著作權(quán)歸電影制作者時(shí)，因行使該作品的著作權(quán)將這些著作物向公眾提示或出示。也就是說(shuō)，在上述三種情況下，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的受讓人行使著作權(quán)時(shí)，不受作者對(duì)作品發(fā)表權(quán)的限制，而是有權(quán)通過(guò)合法行使有關(guān)的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)而同時(shí)行使作品的發(fā)表權(quán)。

　　根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定或者作者的許可或者依法推定而有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人，如果沒(méi)有通過(guò)行使著作財(cái)產(chǎn)權(quán)而行使作品的發(fā)表權(quán)，第三人將作品公開(kāi)，那么，第三人的行為是否構(gòu)成對(duì)作者發(fā)表權(quán)的侵害?本文認(rèn)為，第三人的行為應(yīng)構(gòu)成對(duì)作者發(fā)表權(quán)的侵害。因?yàn)?，根?jù)發(fā)表權(quán)的人身性，發(fā)表權(quán)專(zhuān)屬于作者，如果有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人還沒(méi)有行使發(fā)表權(quán)，表明作者的發(fā)表權(quán)仍然存在。如假設(shè)作者許可甲出版社復(fù)制發(fā)行其未公開(kāi)的作品，那么，甲出版社則有權(quán)通過(guò)復(fù)制發(fā)行(即出版)的方式發(fā)表該作品。而乙出版社在未經(jīng)作者同意的情況下，將作者未發(fā)表的作品先于甲出版社復(fù)制發(fā)行，那么，乙的行為應(yīng)構(gòu)成對(duì)作者的發(fā)表權(quán)侵害，而不是對(duì)甲出版社發(fā)表權(quán)的侵害。再假設(shè)，未曾發(fā)表的美術(shù)作品原件所有權(quán)的合法取得人A，還沒(méi)有通過(guò)行使展覽權(quán)而將未發(fā)表的美術(shù)作品公開(kāi)，B將該美術(shù)作品竊取而展覽發(fā)表，同樣，B的行為應(yīng)侵犯了作者的發(fā)表權(quán)和A依法享有的展覽權(quán)。這是因?yàn)?，作者以外的人只依法或約定有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，并不是對(duì)發(fā)表權(quán)的享有。

　　1、發(fā)表權(quán)與其他著作人身權(quán)的區(qū)別

　　一般著作人身權(quán)具有永久性，不因作者的死亡而消滅，也不因著作權(quán)保護(hù)期限的屆滿而終止。而發(fā)表權(quán)作為著作人身權(quán)的內(nèi)容之一，卻具有時(shí)間性，它隨著作品保護(hù)期限的屆滿而消滅。如根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第21條規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。

　　發(fā)表情具有一定時(shí)間性的原因：一是發(fā)表權(quán)的行使與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)之間有不可分割的關(guān)系;二是發(fā)表權(quán)的行使是實(shí)現(xiàn)一部作品的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值的基礎(chǔ)和前提。如果作者創(chuàng)作一部作品后不及時(shí)發(fā)表，那么，作者的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容就不能實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，該作品的社會(huì)價(jià)值也不能體現(xiàn)。著作權(quán)法規(guī)定對(duì)發(fā)表權(quán)保護(hù)的一定時(shí)間性，既是鼓勵(lì)作者盡快地向社會(huì)公開(kāi)其作品的內(nèi)容，給作者帶來(lái)利益，也是通過(guò)鼓勵(lì)作品的發(fā)表與傳播，促進(jìn)社會(huì)文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。

　　2、發(fā)表權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的區(qū)別

　　首先，通常情況下發(fā)表權(quán)的人身性表明其只能由作者依法享有，不能被轉(zhuǎn)讓或繼承等而由作者之外的人享有。而著作財(cái)產(chǎn)權(quán)則不然，它可以被轉(zhuǎn)讓或繼承，作者以外的人依法可以對(duì)作者的作品享有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。

　　其次，發(fā)表權(quán)只能行使一次，或者說(shuō)是一次用盡，即作者自己或者他人通過(guò)某種方式(如展覽、表演等方式)將作品公之于眾之后，其作品的發(fā)表權(quán)就用盡了，即作者的發(fā)表權(quán)也就不存在了。因此，他人對(duì)已經(jīng)公開(kāi)了的作品擅自使用等，不可能構(gòu)成對(duì)作者發(fā)表權(quán)的侵害。而著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的同一權(quán)能(如表演權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等)，只要在著作權(quán)法的保護(hù)期內(nèi)，各項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)均可多次反復(fù)地被使用，當(dāng)然也可以成為侵權(quán)行為同時(shí)或反復(fù)多次侵害的對(duì)象。如甲、乙未經(jīng)著作權(quán)人的許可而分別翻譯著作權(quán)人依法享有著作權(quán)的作品，那么，甲、乙的行為將同時(shí)構(gòu)成對(duì)著作權(quán)人翻譯權(quán)的侵害。

　　總之，我們應(yīng)首先客觀的承認(rèn)發(fā)表權(quán)的“人身性”。在此基礎(chǔ)之上，分析并認(rèn)識(shí)發(fā)表權(quán)作為人身權(quán)的特殊性，發(fā)表權(quán)的行使與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的關(guān)聯(lián)性，以及發(fā)表權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的區(qū)別。