發(fā)表權(quán)又稱公表權(quán)，屬于著作人身權(quán)，指作者享有將作品公之于世的權(quán)利。發(fā)表權(quán)的內(nèi)容，包括發(fā)表作品與不發(fā)表作品兩方面的權(quán)利。發(fā)表作品權(quán)，含何時發(fā)表、何地發(fā)表、以何種方式發(fā)表作品。出版、公演、廣播電臺電視臺播放都是發(fā)表的形式。不發(fā)表作品權(quán)，指作者對其品享有不公開的權(quán)利。發(fā)表權(quán)的行使只能有一次，作品的發(fā)表，應(yīng)當(dāng)是首次向社會公開，如果作品已經(jīng)出版或者將作品展覽過，說明作者已經(jīng)行使過發(fā)表權(quán)了。

　　著作權(quán)人的發(fā)表權(quán)，包括決定發(fā)表和決定不發(fā)表兩個內(nèi)容，著作權(quán)人決定自己的創(chuàng)作不發(fā)表，他仍然有權(quán)將自己的作品許可他人全部或部分使用。發(fā)表并獲取報酬，如果作者生前決定不發(fā)表自己的創(chuàng)作，也不允許其繼承人、受贈人發(fā)表，在著作法保獲的五十年期限屆滿時，任何人都可將其發(fā)表，但不得侵犯其署名權(quán)，如果生前未明確表示死后也不發(fā)表其著作，他的繼承人、受贈人在著作權(quán)法保護的五十年期限內(nèi)，可以行使其發(fā)表權(quán)，著作權(quán)人沒有繼承人或者受贈人，可由其合法所有人行使發(fā)表權(quán)。

　　發(fā)表權(quán)應(yīng)當(dāng)由作者享有，但在某些情況下，可以推定作者將其發(fā)表權(quán)轉(zhuǎn)移給作品的合法使用者行使。對于作者死亡以后尚未發(fā)表的作品，我國《著作權(quán)法》規(guī)定，如果作者生前沒有明確表示不發(fā)表，其發(fā)表權(quán)在法律規(guī)定的有效保護期內(nèi)，由作者的繼承人或受遺贈人或者作品原件的合法所有人行使。

　　法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、著作權(quán)法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護。

　　電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、著作權(quán)法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護。

　　發(fā)表權(quán)是作者的一項著作人身權(quán)，作者當(dāng)然可以自由行使。但是，由于作品內(nèi)容可能涉及他人權(quán)利，在行使發(fā)表權(quán)時，不得侵犯他人的肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等其他合法民事權(quán)利。發(fā)表權(quán)的行使事實上常常受到他人的肖像權(quán)、名譽權(quán)和隱私權(quán)等其他合法民事權(quán)利的限制，作者在行使發(fā)表權(quán)時必須取得相關(guān)權(quán)利人同意，否則構(gòu)成民事侵權(quán)。

　　(1)作者與圖書出版社簽訂出版合同，以圖書形式出版作品。

　　(2)作者向報社、雜志投稿，視為作者同意發(fā)表作品。但此處需要注意的是，報紙、雜志社有權(quán)決定是否在本社的報紙或雜志社上發(fā)表作品，但在沒有作者明確授權(quán)的情況下，接受作品的報紙、雜志社無權(quán)將該作品再轉(zhuǎn)投其他報紙、雜志社，也無權(quán)將已在本社發(fā)表過的作品擅自使用在本社出版的其他刊物上更無權(quán)未經(jīng)作者同意摘登其作品。這些行為都是作者著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)和修改權(quán)以及保護作品完整權(quán)中的內(nèi)容，如果擅自行使，則侵犯了作者的著作人身權(quán)。

　　(3)作者同意在公眾場合表演、放映、展覽、廣播其作品。

　　(4)作者同意攝制電影或以類似攝制電影的方法以將其作品固定在載體上。

　　(5)作者同意將其作品以有線或者無線的方式提供給公眾，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得該作品。

　　發(fā)表權(quán)的享有與行使的區(qū)別。發(fā)表權(quán)的人身性決定發(fā)表權(quán)專屬于作者并不可被轉(zhuǎn)移，即表明發(fā)表權(quán)只能由作者享有，但這并不意味著發(fā)表權(quán)不可以由作者以外的人行使，因為發(fā)表權(quán)的“專屬享有”與發(fā)表權(quán)的“行使”具有不同的法律含義，認(rèn)為“發(fā)表權(quán)只能由作者行使”的觀點是混淆了發(fā)表權(quán)的享有與發(fā)表權(quán)的行使之間的區(qū)別。我們認(rèn)為，發(fā)表權(quán)的“專屬性”是人身性的體現(xiàn)，強調(diào)的是“只有作者才享有對作品的發(fā)表權(quán)”，而發(fā)表權(quán)的行使是指發(fā)表權(quán)的實施，作者可以依法自己行使發(fā)表權(quán)，也可以許可他人行使發(fā)表權(quán)。我國《著作權(quán)法實施條例》第20條的規(guī)定，表明發(fā)表權(quán)可以由作者行使，也可以由作者許可他人行使。

　　我國著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，作者之外的人行使發(fā)表權(quán)的依據(jù)主要有：

　　一、著作權(quán)法的明確規(guī)定

　　為了通過發(fā)表權(quán)的行使實現(xiàn)有關(guān)作品的財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容和社會價值，著作權(quán)法特別明確規(guī)定，在一定的條件下作品的發(fā)表權(quán)可以由作者以外的人行使。如我國《著作權(quán)法實施條例》第17條規(guī)定：作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，在作者死后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或受遺贈人行使;沒有繼承人或受遺贈人的，其發(fā)表權(quán)則由作品原件的所有人行使(注：下劃線為作者所加，注意此處的法律用語是“行使”而不是“享有”二字)。歸納起來看，作者以外的人直接根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定行使發(fā)表權(quán)的條件是：作者已經(jīng)死亡;作者死亡前未明確表示不發(fā)表其作品;依法有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人限于“繼承人或受遺贈人，或作品原件的所有人”，而不是任何人;有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人必須在作者死后的50年內(nèi)行使。

　　二、作者的許可

　　從實踐來看，作者許可他人行使自己作品發(fā)表權(quán)的情形有：一是以合同約定的方式明確許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)。如作者通過合同約定明確表示將未曾發(fā)表的作品交表演者以表演的方式公之于眾;二是根據(jù)有關(guān)著作財產(chǎn)權(quán)的許可或轉(zhuǎn)讓合同內(nèi)容，推定作者許可被許可方或受讓方行使作品的發(fā)表權(quán)，如作者將未發(fā)表的作品交某出版社出版，那么，即使合同中沒有明確約定被許可方行使作品發(fā)表權(quán)的條款內(nèi)容，也應(yīng)根據(jù)出版合同關(guān)系推定作者許可出版社行使作品的發(fā)表權(quán)。因為出版社的出版權(quán)實際上是對作品的“復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)”，而發(fā)行權(quán)的行使就是以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。因此，如果不推定出版社有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，那么，出版社將無法履行合同而行使復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)來出版圖書。

　　三、根據(jù)法律的規(guī)定，推定作者許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)

　　如作者將未曾發(fā)表的美術(shù)等作品原件的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人，那么，根據(jù)《著作權(quán)法》第18條和第10條第1款第8項的規(guī)定，合法取得美術(shù)等作品原件的所有人，則有權(quán)依法以展覽的方式公開美術(shù)等作品原件。而展覽權(quán)的內(nèi)容包括“公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利”。因此，如果作者將未發(fā)表的作品原件之物權(quán)轉(zhuǎn)移(或贈與、或出賣等)給他人的，作品的發(fā)表權(quán)則由原件的合法所有人依法通過行使展覽權(quán)而行使。

　　關(guān)于依法推定許可問題，日本《著作權(quán)法》第18條第2款明確規(guī)定了推定作者同意他人發(fā)表自己作品的三種情形：即作者將未發(fā)表過的作品著作權(quán)轉(zhuǎn)讓時，因行使該作品的著作權(quán)得向公眾提供或出示該著作物;作者將未發(fā)表的美術(shù)作品或攝影作品的原始作品轉(zhuǎn)讓時，通過展覽原作的方法將這些著作物向公眾出示;根據(jù)《日本著作權(quán)法》第29條的規(guī)定，電影作品的著作權(quán)歸電影制作者時，因行使該作品的著作權(quán)將這些著作物向公眾提示或出示。也就是說，在上述三種情況下，著作財產(chǎn)權(quán)的受讓人行使著作權(quán)時，不受作者對作品發(fā)表權(quán)的限制，而是有權(quán)通過合法行使有關(guān)的著作財產(chǎn)權(quán)而同時行使作品的發(fā)表權(quán)。

　　根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定或者作者的許可或者依法推定而有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人，如果沒有通過行使著作財產(chǎn)權(quán)而行使作品的發(fā)表權(quán)，第三人將作品公開，那么，第三人的行為是否構(gòu)成對作者發(fā)表權(quán)的侵害?本文認(rèn)為，第三人的行為應(yīng)構(gòu)成對作者發(fā)表權(quán)的侵害。因為，根據(jù)發(fā)表權(quán)的人身性，發(fā)表權(quán)專屬于作者，如果有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人還沒有行使發(fā)表權(quán)，表明作者的發(fā)表權(quán)仍然存在。如假設(shè)作者許可甲出版社復(fù)制發(fā)行其未公開的作品，那么，甲出版社則有權(quán)通過復(fù)制發(fā)行(即出版)的方式發(fā)表該作品。而乙出版社在未經(jīng)作者同意的情況下，將作者未發(fā)表的作品先于甲出版社復(fù)制發(fā)行，那么，乙的行為應(yīng)構(gòu)成對作者的發(fā)表權(quán)侵害，而不是對甲出版社發(fā)表權(quán)的侵害。再假設(shè)，未曾發(fā)表的美術(shù)作品原件所有權(quán)的合法取得人A，還沒有通過行使展覽權(quán)而將未發(fā)表的美術(shù)作品公開，B將該美術(shù)作品竊取而展覽發(fā)表，同樣，B的行為應(yīng)侵犯了作者的發(fā)表權(quán)和A依法享有的展覽權(quán)。這是因為，作者以外的人只依法或約定有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，并不是對發(fā)表權(quán)的享有。

　　1、發(fā)表權(quán)與其他著作人身權(quán)的區(qū)別

　　一般著作人身權(quán)具有永久性，不因作者的死亡而消滅，也不因著作權(quán)保護期限的屆滿而終止。而發(fā)表權(quán)作為著作人身權(quán)的內(nèi)容之一，卻具有時間性，它隨著作品保護期限的屆滿而消滅。如根據(jù)我國《著作權(quán)法》第21條規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。

　　發(fā)表情具有一定時間性的原因：一是發(fā)表權(quán)的行使與著作財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)之間有不可分割的關(guān)系;二是發(fā)表權(quán)的行使是實現(xiàn)一部作品的經(jīng)濟價值和社會價值的基礎(chǔ)和前提。如果作者創(chuàng)作一部作品后不及時發(fā)表，那么，作者的著作財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容就不能實現(xiàn)，同時，該作品的社會價值也不能體現(xiàn)。著作權(quán)法規(guī)定對發(fā)表權(quán)保護的一定時間性，既是鼓勵作者盡快地向社會公開其作品的內(nèi)容，給作者帶來利益，也是通過鼓勵作品的發(fā)表與傳播，促進社會文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。

　　2、發(fā)表權(quán)與著作財產(chǎn)權(quán)的區(qū)別

　　首先，通常情況下發(fā)表權(quán)的人身性表明其只能由作者依法享有，不能被轉(zhuǎn)讓或繼承等而由作者之外的人享有。而著作財產(chǎn)權(quán)則不然，它可以被轉(zhuǎn)讓或繼承，作者以外的人依法可以對作者的作品享有著作財產(chǎn)權(quán)。

　　其次，發(fā)表權(quán)只能行使一次，或者說是一次用盡，即作者自己或者他人通過某種方式(如展覽、表演等方式)將作品公之于眾之后，其作品的發(fā)表權(quán)就用盡了，即作者的發(fā)表權(quán)也就不存在了。因此，他人對已經(jīng)公開了的作品擅自使用等，不可能構(gòu)成對作者發(fā)表權(quán)的侵害。而著作財產(chǎn)權(quán)中的同一權(quán)能(如表演權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等)，只要在著作權(quán)法的保護期內(nèi)，各項著作財產(chǎn)權(quán)均可多次反復(fù)地被使用，當(dāng)然也可以成為侵權(quán)行為同時或反復(fù)多次侵害的對象。如甲、乙未經(jīng)著作權(quán)人的許可而分別翻譯著作權(quán)人依法享有著作權(quán)的作品，那么，甲、乙的行為將同時構(gòu)成對著作權(quán)人翻譯權(quán)的侵害。

　　總之，我們應(yīng)首先客觀的承認(rèn)發(fā)表權(quán)的“人身性”。在此基礎(chǔ)之上，分析并認(rèn)識發(fā)表權(quán)作為人身權(quán)的特殊性，發(fā)表權(quán)的行使與著作財產(chǎn)權(quán)的關(guān)聯(lián)性，以及發(fā)表權(quán)與著作財產(chǎn)權(quán)的區(qū)別。