職務(wù)作品是指機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位的工作員，為完成本單位的工作任務(wù)而創(chuàng)作的作品。

　　職務(wù)作品必須具備以下幾個基本特征。

　　1.作者與雇傭方之間存在勞動關(guān)系。

　　這是職務(wù)作品與委托創(chuàng)作作品的主要差別。職務(wù)作品應(yīng)該是在該法人或者其他組織領(lǐng)取工資的工作人員，與所在工作單位存在勞動合同關(guān)系?！斑@里的工作人員應(yīng)當(dāng)作廣義理解，包括借調(diào)人員、臨時招聘人員以及兼職人員，但是不包括臨時為了完成某作品而締結(jié)的非勞動關(guān)系的人員?！币勒?a href="/wiki/%E5%8A%B3%E5%8A%A8%E5%90%88%E5%90%8C" title="勞動合同">勞動合同，一方面作者有權(quán)利從單位定期領(lǐng)取勞動報酬，享受該單位為其工作人員提供的勞動、福利或工作條件；另一方面作者有義務(wù)遵守該單位的勞動規(guī)則及各項規(guī)章制度，接受單位在勞動合同范圍內(nèi)安排的工作任務(wù)。

　　2.作品的創(chuàng)作是法人或其他組織依照其單位性質(zhì)提出的與工作有關(guān)的任務(wù)。

　　據(jù)《實施條例》第十一條的解釋，“‘工作任務(wù)’，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)”。這種規(guī)定與其他國家的立法所采用的方式相比，缺乏明確性。各國立法中比較通行的一種方式是將職務(wù)作品范圍界定為：“根據(jù)勞動合同的規(guī)定創(chuàng)作的作品”或“為履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)創(chuàng)作的作品”。這種規(guī)定指明了職務(wù)作品的創(chuàng)作與勞動合同的密切關(guān)系，有利于明確職務(wù)作品的范圍。

　　3.判定職務(wù)作品的根據(jù)是作者與雇傭方之間的勞動合同。

　　作品的創(chuàng)作屬于作者的職務(wù)范圍。雇傭方與作者訂立勞動合同的目的就是為了在一定范圍內(nèi)取得作品的使用權(quán)，如果雇傭方對職務(wù)作品不能享有任何權(quán)利，勞動合同的訂立就會喪失意義。故此，各國法律均對職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬做出專門規(guī)定，平衡作者與雇傭方之間的利益。

　　職務(wù)發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務(wù)和主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。而職務(wù)作品是指公民完成法人或者其他組織的任務(wù)所創(chuàng)作的作品。職務(wù)發(fā)明與職務(wù)作品兩者相同點(diǎn)主要有：都與本單位存在勞動法律關(guān)系，屬于本單位職工，享受本單位的一切福利待遇；都是在本職工作范圍內(nèi)；都享有署名權(quán)；都有利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)造；都由所在單位承擔(dān)法律責(zé)任。

　　職務(wù)發(fā)明與職務(wù)作品兩者的本質(zhì)區(qū)別是權(quán)利歸屬不同。職務(wù)發(fā)明權(quán)利歸屬基本上屬于單位，但也可以是發(fā)明人與單位共有。我國專利法第6條第一款規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人?！倍殑?wù)作品的權(quán)利歸屬問題，有兩類不同情況：一類是作者享有著作權(quán)，單位享有優(yōu)先使用權(quán)；另一類是單位享有著作權(quán)，作者享有署名權(quán)。因此，職務(wù)作品的權(quán)利歸屬基本上是歸作者，少數(shù)屬于單位的，但作者仍然還有署名權(quán)。我國著作權(quán)法第16條第一款規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)造的作品是職務(wù)作品，除本條第二款規(guī)定外，著作權(quán)由作者享有，但是法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品?！钡诙钜?guī)定：“有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。”

　　我國《著作權(quán)法》第16條規(guī)定： “公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品”。根據(jù)《實施條例》第l1條，著作權(quán)法關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的“工作任務(wù)”，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。因此職務(wù)作品的概念可以界定為職務(wù)作品是指公民為履行合同義務(wù)在職責(zé)范圍內(nèi)創(chuàng)作的體現(xiàn)該公民個人意志的智利創(chuàng)作成果。法人作品的概念可以界定為法人作品，也稱單位作品，是指由法人或者其他組織主持，體現(xiàn)單位或其他組織的意志，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品。

　　著作權(quán)法規(guī)定法人作品、職務(wù)作品是為了使法人更好地發(fā)揮社會職責(zé)，充分發(fā)掘利用本單位員工所創(chuàng)作作品的社會價值，造福社會。其中，法人作品更多地體現(xiàn)了法人作為作者的社會責(zé)任，提醒法人在創(chuàng)作和傳播作品時要謹(jǐn)慎從事，賦予其相對較重的社會責(zé)任。職務(wù)作品則兼顧了創(chuàng)作者和單位的權(quán)益，有利于調(diào)動單位和單位員工的創(chuàng)作積極性。按照著作權(quán)法的基本原理，凡是能認(rèn)定 職務(wù)作品的，應(yīng)當(dāng)充分有效地保障創(chuàng)作者的署名權(quán)，切不可假借法人作品的名義侵害創(chuàng)作者的合法權(quán)益，打擊創(chuàng)作積極性。從這個意義上講，著作權(quán)法鼓勵各種社會才智充分涌流，保障一切著作權(quán)人的合法權(quán)益，卻惟獨(dú)不鼓勵單位與個人爭名利。

　　通說認(rèn)為，職務(wù)作品的構(gòu)成要件有以下三個：

　　1、作者是法人或其他組織的工作人員，即作者與該單位具有勞動雇傭關(guān)系。

　　2、創(chuàng)作作品是法人或者其他組織依單位的工作性質(zhì)所創(chuàng)作的，作品屬于作者的職責(zé)范圍。所謂“工作任務(wù)”，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。

　　3、作者依自己的意志創(chuàng)作了該作品，而不是依單位意志，否則構(gòu)成法人作品。

　　根據(jù)《著作權(quán)法》構(gòu)成法人作品的要件有三：

　　一是必須由法人或者其他組織主持。主持，即在人、財、物等方面，由法人或其他組織主持，如召集人員、投資、進(jìn)行相應(yīng)的管理等。

　　二是作品必須代表法人或其他組織的意志，也就是說，作品表達(dá)的意思是法人或其他組織的意思。

　　三是作品產(chǎn)生的責(zé)任(包括投資的風(fēng)險)必須由法人或者其他組織承擔(dān)。另外，法人作品必須由法人署名，不能由別人署名。

　　由于兩者構(gòu)成要件不同，在理論上兩者可以說是涇渭分明，一般認(rèn)為二者有以下不同：

　　l、法人作品必須是由單位主持下進(jìn)行創(chuàng)作的，職務(wù)作品則無此要求。

　　2、法人作品反映的是單位的意志，相反職務(wù)作品反映的是作者自己的意志。這是兩者最大的區(qū)別。

　　3、法人作品的責(zé)任有單位承擔(dān)，而職務(wù)作品則分一般職務(wù)作品和特殊職務(wù)作品有著不同的規(guī)定，一般職務(wù)作品不要求單位承擔(dān)責(zé)任，而特殊職務(wù)作品則要求單位承擔(dān)責(zé)任。

　　事實上，法人作品和職務(wù)作品都體現(xiàn)了雇主和雇員的雇傭關(guān)系，兩者在事實上很難區(qū)分。上述區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)存在以下問題：

　　1、某些職務(wù)作品往往也是在單位主持下進(jìn)行創(chuàng)作的。比如大型的新聞采訪活動及大型的計算機(jī)軟件開發(fā)等，常常是在單位的住持下進(jìn)行創(chuàng)作的。因此，是否由單位主持不能成為法人作品和職務(wù)作品區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)。

　　2、意志屬性難以區(qū)分。職務(wù)作品固然體現(xiàn)了雇員自己的創(chuàng)作意志.但是不能說雇員在創(chuàng)作過程完全不受雇主的影響。同樣的道理，在法人作品中，單位即使有集體意志，但是它最終還是需要有雇員的意志來體現(xiàn)，進(jìn)行創(chuàng)作的畢竟是雇員。況且，法人是否有集體意志還是一個有爭議的問題。

　　3、社會責(zé)任的承擔(dān)問題。法人作品的一個很重要的條件是該作品的責(zé)任有單位承擔(dān)，但問題是在特殊的職務(wù)作品中著作權(quán)法也規(guī)定單位承擔(dān)責(zé)任，這樣的規(guī)定使得二者的區(qū)分變得非常困難。況且， “由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任” 的含義不明，是指承擔(dān)可能的侵權(quán)責(zé)任嗎?顯然不是，如果這里的責(zé)任可以理解為一般的社會責(zé)任，那么責(zé)任似乎就不是一種獨(dú)立的要件，可以忽略。由此可見，我國著作權(quán)法將職務(wù)作品和法人作品進(jìn)行的區(qū)分是非常模糊的，給審判實踐帶來了極大不便。理論并不能代表實踐，在實踐過程中筆者以為應(yīng)對兩者應(yīng)做以下分析：“保護(hù)作者的著作權(quán)益，鼓勵作品的創(chuàng)作和傳播” 是我國著作權(quán)法的立法宗旨，也是著作權(quán)法的基本價值和存在理由。人們審視著作權(quán)法的優(yōu)劣，最主要標(biāo)準(zhǔn)是看它是否能起到“保護(hù)和鼓勵創(chuàng)作”的作用。這就要求我們在面臨法律適用的選擇時，我們做出的任何取舍，都必須以“保護(hù)和鼓勵創(chuàng)作” 為價值取向。這一價值取向同樣適用與職務(wù)作品與法人作品的關(guān)系當(dāng)中，以此價值當(dāng)做判斷二者區(qū)別的終極標(biāo)準(zhǔn)。

　　(一)法人作品認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)需從嚴(yán)把握。考察現(xiàn)代各國著作權(quán)法，同時規(guī)定法人作品和職務(wù)作品的只有我國和日本等極少數(shù)國家。我國最高著作權(quán)行政管理部門—— 國家版權(quán)局認(rèn)為，法人作品是著作權(quán)歸屬的特例，只在很少的情況下發(fā)生。基于此，國家版權(quán)局給法人作品的認(rèn)定提出了第四個條件，即，需要以法人名義發(fā)表，否則不能認(rèn)定為法人作品。因此，在法人作品與職務(wù)作品之爭頻頻發(fā)生，法律規(guī)定相對模糊而實踐中認(rèn)定比較困難的情況下，國家版權(quán)局的意見值得司法機(jī)關(guān)認(rèn)真參考。畢竟，少認(rèn)定一些法人作品，多認(rèn)定一些著作權(quán)歸單位享有，而把署名權(quán)留給作者的職務(wù)作品，對于貫徹著作權(quán)法鼓勵原創(chuàng)的精神以及促進(jìn)社會和諧發(fā)展都是有益無害的。

　　(二)法人作品更多地體現(xiàn)社會責(zé)任。在法人作品和職務(wù)作品認(rèn)定困難時，應(yīng)當(dāng)更多地從有利于調(diào)動作者創(chuàng)作積極性的角度出發(fā)，做出有利于實際參與創(chuàng)作者的判斷。法律之所以規(guī)定法人作品，目的不是剝奪創(chuàng)作者署名的權(quán)利，而是要賦予法人更多的社會責(zé)任。有些作品，如單位工作總結(jié)、企業(yè)招工簡章、產(chǎn)品說明書等等，雖然也是由自然人創(chuàng)作完成，但由于其人身屬性極低，而更多地是代表了單位意志，作品中的表達(dá)方法、語言風(fēng)格等對作品的社會效果影響不大，并且該作品只有以單位名義對外發(fā)布才能發(fā)生其應(yīng)有的社會效果，該作品的責(zé)任也只能由單位承擔(dān)，個人是無資格或無能力承擔(dān)的。

　　而在有些情況下，作品與自然人的人身屬性聯(lián)系相對較為緊密，作品的創(chuàng)作思路、表達(dá)方式、語言風(fēng)格、思想深度等較多地貫徹了創(chuàng)作者的意志和心血，自然人的創(chuàng)作才能、創(chuàng)作思路與主觀能動性發(fā)揮程度直接決定了作品的質(zhì)量和社會價值。這種情況下，認(rèn)定為職務(wù)作品，保留創(chuàng)作者署名權(quán)的同時，將著作權(quán)的其他權(quán)利歸屬于單位是比較恰當(dāng)?shù)?。生硬地認(rèn)定為法人作品，除了嚴(yán)重挫傷創(chuàng)作者的創(chuàng)作激情，對于單位正確行使其著作權(quán)，發(fā)揮作品社會價值來說沒有任何實質(zhì)意義。