資產(chǎn)并購(assetacquisition)是指一個公司(通常稱為收購公司purchasingcompany，acquiringcompany)為了取得另一個公司(通常稱為被收購公司acquiredcompany或目標公司targetcompany)的經(jīng)營控制權(quán)而收購另一個公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)的投資行為。被收購公司的股東對于資產(chǎn)并購行為有投票權(quán)并依法享有退股權(quán)，法律另有規(guī)定的除外。按支付手段不同，具體分為以現(xiàn)金為對價受讓目標公司的資產(chǎn)和以股份為對價受讓目標公司資產(chǎn)兩種資產(chǎn)并購形式。

1、資產(chǎn)并購中所涉及的資產(chǎn)是指被收購公司的全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)、重大資產(chǎn)或主要資產(chǎn)，交易涉及到被收購公司經(jīng)營控制權(quán)的移轉(zhuǎn)，因此，交易應(yīng)經(jīng)被收購公司股東會決議通過，即被收購公司股東有投票權(quán)。

2、作為少數(shù)服從多數(shù)的補充，被收購公司的少數(shù)異議股東在資產(chǎn)并購中享有退股權(quán)(或估價權(quán))。

3、資產(chǎn)并購交易完成后，被收購公司的法人資格一般還存在，收購公司受讓資產(chǎn)后，一般不承擔被收購公司的債務(wù)。除非雙方另有約定且不損害被收購公司債權(quán)人的利益或法律有明確的例外情況的規(guī)定。

4、資產(chǎn)并購涉及公司經(jīng)營控制權(quán)的移轉(zhuǎn)和集中，因此受合同法、公司法的調(diào)整的同時，大規(guī)模的可能影響市場競爭的資產(chǎn)并購還受到反壟斷法的調(diào)整。

股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別與聯(lián)系具體有以下幾點：

1、并購意圖。并購方的并購意圖是為了取得對目標企業(yè)的控制權(quán)，體現(xiàn)在股權(quán)并購中的股權(quán)層面的控制和資產(chǎn)并購中的實際運營中的控制。雖然層面不一樣，但都是為了取得對目標企業(yè)的實際控制權(quán)，進而擴大并購方在生產(chǎn)服務(wù)等領(lǐng)域的實際影響力。

2、并購標的。股權(quán)并購的標的是目標企業(yè)的股權(quán)，是目標企業(yè)股東層面的變動，并不影響目標企業(yè)資產(chǎn)的運營。資產(chǎn)并購的標的是目標企業(yè)的資產(chǎn)如實物資產(chǎn)或?qū)＠?a href="/wiki/%E5%95%86%E6%A0%87" title="商標">商標、商譽等無形資產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化。

3、交易主體。股權(quán)并購的交易主體是并購方和目標公司的股東，權(quán)利和義務(wù)只在并購方和目標企業(yè)的股東之間發(fā)生。資產(chǎn)并購的交易主體是并購方和目標公司，權(quán)利和義務(wù)通常不會影響目標企業(yè)的股東。

4、交易性質(zhì)。股權(quán)并購的交易性質(zhì)實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并購行為成為目標公司的股東，并獲得了在目標企業(yè)的股東權(quán)如分紅權(quán)、表決權(quán)等，但目標企業(yè)的資產(chǎn)并沒有變化。資產(chǎn)并購的性質(zhì)為一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)。

1、資產(chǎn)并購的概念界定不清。我國對于資產(chǎn)并購缺乏從公司并購角度來講的明確的界定，實踐中采用不同的稱謂，常常與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)買賣、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等概念混淆。資產(chǎn)并購的特殊性沒有從一般的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)買賣或轉(zhuǎn)讓中區(qū)別出來，出現(xiàn)了理論和實踐中的混亂現(xiàn)象。資產(chǎn)并購的概念界定不清，其弊病是顯而易見的。我國是成文法國家，法律規(guī)范的設(shè)定和適用都是遵循法律的邏輯推理，而明確概念是進行法律邏輯推理的前提和基礎(chǔ)。不明確界定資產(chǎn)并購，就無法對資產(chǎn)并購設(shè)定特殊的法律規(guī)范，資產(chǎn)并購中的股東權(quán)保護更無從談起。

2、未明文規(guī)定股東對資產(chǎn)并購有法定投票權(quán)，股東會、董事會、法定代表人在資產(chǎn)并購中的決策權(quán)利劃分不清?，F(xiàn)行公司法沒有將資產(chǎn)并購明確列入股東擁有投票權(quán)的公司股東會法定職權(quán)，更沒有列為股東會特別決議事項，使得在涉及公司經(jīng)營控制權(quán)移轉(zhuǎn)問題的資產(chǎn)并購上，被收購公司的股東沒有法定的投票權(quán)。公司法的相關(guān)規(guī)定對具體問題的適用也有限。

3、股東有投票權(quán)和退股權(quán)的資產(chǎn)并購中的“資產(chǎn)”沒有明確的界定質(zhì)、量的衡量標準及評價因素，使得股東對何種資產(chǎn)處分擁有法定投票權(quán)和退股權(quán)處于不確定狀態(tài)。我國現(xiàn)行公司法中對于股東享有投票權(quán)和退股權(quán)的資產(chǎn)并購中的資產(chǎn)到底是什么樣的資產(chǎn)界定得不清楚。公司法中所說的主要財產(chǎn)中的“主要”是質(zhì)的規(guī)定還是量的限定?符合哪些特征或達到什么份額或比例，才構(gòu)成公司的主要資產(chǎn)?實踐中難以判斷和操作，這樣就導致什么樣的資產(chǎn)處分應(yīng)由股東會表決通過，什么樣的資產(chǎn)處分公司董事會有權(quán)自行決定，適用現(xiàn)行公司法仍不能得出準確的可操作的答案。也無法將資產(chǎn)并購與公司常規(guī)經(jīng)營中的其他資產(chǎn)處分在交易決策和股東權(quán)保護方面明確區(qū)分開來，無法保證股東投票權(quán)和退股權(quán)的法定性和可操作性，實踐中易糾纏不清，增加當事人的訴訟成本，浪費法院的審判資源。

4、股東的退股權(quán)規(guī)定得不細致，可操作性不強，異議股東的訴訟負擔重，易挫傷其訴訟的積極性。我國現(xiàn)行公司法對于股東退股權(quán)規(guī)定的太籠統(tǒng)，公司法第七十五條的規(guī)定還過于原則，對于擬行使退股權(quán)之訴的股東，很多問題尚不明確，如如何認定異議股東的范圍、公司怠于履行回購股份的義務(wù)，異議股東是否有權(quán)主張其退股價款的利息或逾期退股違約金、該利息或違約金從何時起算等。上述問題的存在，使得股東退股權(quán)之訴的訴訟風險較大、耗費的時間、費用較大，退股權(quán)之訴對少數(shù)異議股東的吸引力不大，我國現(xiàn)行公司法的退股權(quán)制度并未充分發(fā)揮其保護少數(shù)異議股東權(quán)利的法律功效。

1、統(tǒng)一明確界定資產(chǎn)并購的概念。

資產(chǎn)并購概念的不明確和實務(wù)中稱謂的混亂容易導致認識及法律適用的混亂和不確定，從公司并購的角度統(tǒng)一明確界定資產(chǎn)并購概念是我國完善資產(chǎn)并購法律制度以及股東權(quán)保護中應(yīng)該首要解決的問題。

在界定資產(chǎn)并購時，應(yīng)借鑒國外先進的立法經(jīng)驗及我國反壟斷法的研究成果，立足于強調(diào)資產(chǎn)并購導致經(jīng)營集中和經(jīng)營控制權(quán)轉(zhuǎn)移的特點，將資產(chǎn)并購與常規(guī)公司經(jīng)營過程中的資產(chǎn)處分區(qū)別開來，突出資產(chǎn)并購中的資產(chǎn)是指會導致被收購公司經(jīng)營控制權(quán)轉(zhuǎn)移且可能影響被收購公司存續(xù)經(jīng)營能力的被收購公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)。明確資產(chǎn)并購不但受合同法、公司法的調(diào)整，大規(guī)模的資產(chǎn)并購還受反壟斷法的調(diào)整。

2、明確股東對于資產(chǎn)并購的法定投票權(quán)

股東的投票權(quán)是指股東對于公司經(jīng)營管理中的重大事項有權(quán)通過召開股東會投票表決的方式來決定是否同意通過。與股東投票權(quán)相關(guān)的核心法律問題是股東對什么樣的事項有投票權(quán)?即如何界定股東有投票權(quán)的公司重大事項?現(xiàn)代公司管理制度的一個特點是公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，從而實現(xiàn)公司由職業(yè)董事或經(jīng)理人進行有效治理的目的。在公司的經(jīng)營管理上，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，除了公司的重大事項應(yīng)由股東會決議通過外，其他日常經(jīng)營管理中的公司經(jīng)營意思決策都由公司董事會決議通過并執(zhí)行。這一點在歐美公司治理中表現(xiàn)得尤為突出。研究公司資產(chǎn)并購這一公司重大資產(chǎn)處分行為，如何劃分公司股東會與董事會的職權(quán)，是確定資產(chǎn)并購決策程序的關(guān)鍵問題之一。

3、量化股東有退股權(quán)的資產(chǎn)并購中的“主要財產(chǎn)”

從質(zhì)、量兩個角度界定資產(chǎn)并購中的“資產(chǎn)”的含義，為股東投票權(quán)的啟動劃出明確的界線。只有明確資產(chǎn)并購中到底并購的是什么樣的財產(chǎn)和公司法中所說的有限責任公司的“主要財產(chǎn)”是指什么樣的資產(chǎn)?才能明確被收購公司的股東在什么情況下有法定的投票權(quán)。我國公司法對于資產(chǎn)并購所設(shè)定的準據(jù)法卻很有限，公司法關(guān)于有限責任公司資產(chǎn)并購的相關(guān)規(guī)定也存在一定的立法缺陷。對于何為有限責任公司的主要財產(chǎn)，筆者建議參照我國公司法及證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定中關(guān)于股份有限公司的重大資產(chǎn)的規(guī)定和美國公司法中關(guān)于實質(zhì)性全部財產(chǎn)的規(guī)定，盡早以立法的形式加以明確，這樣才能使有限責任公司少數(shù)異議股東的退股權(quán)更法定、更具可操作性，減少當事人的訴訟爭議。

4、細化少數(shù)異議股東的退股權(quán)

(1)明確異議股東的范圍和知情權(quán)

公司法第七十五條只規(guī)定了對股東會該項決議投反對票的股東可以主張退股，應(yīng)增加規(guī)定公司應(yīng)召開股東會而未召開股東會、股東未參加會議或投棄權(quán)票的時候這三種情形時是否享有退股權(quán)的規(guī)定。

(2)明確退股款的利息

主張退股的股東應(yīng)于公司股東會決議通過之日起一定期限與公司達股權(quán)相關(guān)成協(xié)議，超過協(xié)議之日，公司應(yīng)向退股股東支付合理股價的法定利息。

(3)明確退股合理價格的估價原則和方法

參照美國的立法經(jīng)驗，明確退股合理價格的估價方法和原則：應(yīng)明確合理價格的估價時間點，即股東會決議通過之時的股價；明確估價原則，即對公司股份價格進行整體的估價，不考慮少數(shù)異議股東股份的少數(shù)性和非流通性。明確估價法：股權(quán)的估價方法有凈資產(chǎn)法、市場價格法以及預(yù)期盈利能力法三種方式，但最終要以合理方式確定估價法。

(4)確定退股權(quán)的例外情況

建議參照美國的立法經(jīng)驗，增加公司解散的例外及上市交易的例外的規(guī)定：即資產(chǎn)并購中，被收購公司出售主要財產(chǎn)、重大財產(chǎn)、全部財產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部財產(chǎn)，同時股東會決議解散公司的，少數(shù)異議股東不享有退股權(quán)。上市公司的股東在資產(chǎn)并購中不享有退股權(quán)。