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訴訟風(fēng)險

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1.訴訟風(fēng)險

訴訟風(fēng)險是指當(dāng)事人及其訴訟代理人在訴訟活動中可能遭遇的與爭議事實無關(guān)的,可能影響案件審理和執(zhí)行,致使合法權(quán)益無法實現(xiàn)的風(fēng)險因素。訴訟風(fēng)險既不包括爭議事實本身的影響,又不包括當(dāng)事人法律意識和不正之風(fēng)的影響。

據(jù)媒體報道,北京、上海等地法院最近紛紛推出“訴訟風(fēng)險告知制度”,將常見的若干訴訟風(fēng)險明明白白地告訴當(dāng)事人,讓打官司的當(dāng)事人作好承受、防范和應(yīng)對訴訟風(fēng)險的心理準(zhǔn)備和行動預(yù)期。誠然,在民眾法律意識普遍提升的背景下,在倡導(dǎo)“對簿公堂”式現(xiàn)代訴訟理念的同時,也應(yīng)提示人們認真對待訴訟風(fēng)險。

2.訴訟風(fēng)險的產(chǎn)生原因

一是證據(jù)的緣故。民事訴訟實行誰主張誰舉證的舉證責(zé)任形式,特別是審判方式改革后,對此要求更為嚴(yán)格,而在實踐中,由於諸多緣故,當(dāng)事人舉證往往有許多困難,甚至無法舉證。這就難免會出現(xiàn)訴訟事實客觀存在,卻因舉證困難無法證實導(dǎo)致不能勝訴的結(jié)果。還有一些當(dāng)事人,由於其作出的法律行為不規(guī)范,導(dǎo)致舉證不能,例如錄音未經(jīng)對方許可,使錄音喪失證據(jù)效力。

二是時效的緣故。相當(dāng)一些當(dāng)事人對訴訟時效不甚了解,訴訟后才知已過時效,於是面臨兩種選擇,要么撤訴,要么敗訴;不了解一些具體法律法規(guī)規(guī)定的時效而耽誤起訴;了解訴訟時效的規(guī)定但沒有注意保留證明有關(guān)訴訟時效的相應(yīng)證據(jù)。

三是法官法律意識的局限性。有些法官想公正辦案,卻由於其法律水平或其他因素(不包括不正之風(fēng))而難以實現(xiàn)。

四是對方當(dāng)事人的緣故。一方當(dāng)事人如果缺乏對對方當(dāng)事人資信的了解和調(diào)查,而盲目與對方進行經(jīng)濟交往,則風(fēng)險就會不可避免地帶到訴訟活動中來。

3.預(yù)防和避免訴訟風(fēng)險

首先,當(dāng)事人要正確看待訴訟風(fēng)險,不必“因噎廢食”。訴訟風(fēng)險是客觀存在的,但當(dāng)事人不必因此喪失依法保護自己合法權(quán)益的信心。當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛后,可通過相互協(xié)商、仲裁、調(diào)解等方式解決,但在這些非訴訟方式不能奏效時,訴訟是惟一可行的途徑。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明白,訴訟風(fēng)險并不是人民法院的審判人員主觀追求的結(jié)果,也不是人民法院一個部門所能解決的問題,很大程度上與當(dāng)事人不規(guī)范的法律行為有關(guān),且訴訟風(fēng)險也是可以通過當(dāng)事人積極的法律行為加以補救的。

其次,要注意固定和保全證據(jù)。對當(dāng)事人來說,學(xué)習(xí)和掌握一定的法律知識是在一個法制社會立足的基礎(chǔ),在做任何事時都必須繃緊法律意識這根弦,在發(fā)生較大的法律行為時,必須注意固定和保全相應(yīng)的證據(jù)。

第三,注意規(guī)范自己的民事法律行為。不規(guī)范的民事行為會使當(dāng)事人在訴訟中處于不利地位。要規(guī)范自己的民事行為一是通過學(xué)習(xí),使自己具備這方面的專業(yè)知識。二是由有關(guān)的中介機構(gòu)提供咨詢,或作為自己的代理人進行相關(guān)的民事法律行為。

最后,可聘請一個好的法律顧問。一個好的法律顧問起碼會給當(dāng)事人三方面的幫助:一是為當(dāng)事人的日常生活提供法律咨詢,為可能發(fā)生的訴訟風(fēng)險提供相應(yīng)的預(yù)防措施等。二是在訴訟中充分運用法律最大限度地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。三是為當(dāng)事人的合法權(quán)益據(jù)理力爭

4.訴訟風(fēng)險的類型和承擔(dān)責(zé)任的原則

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》及有關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定,民事、行政案件在訴訟各階段可能存在和出現(xiàn)的主要風(fēng)險及其責(zé)任承擔(dān)原則主要如下:

1、訴訟請求不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險。訴訟請求不完全,不恰當(dāng),會導(dǎo)致未請求部分視為棄權(quán)而得不到審理的后果。訴訟請求的增加、 變更或提出反訴,應(yīng)在舉證期限屆滿前提出,逾期提出如無正 當(dāng)理由,將導(dǎo)致法院對該請求不予審理的后果。

2、不按時交納訴訟費用的風(fēng)險。原告起訴、增加訴訟請求 或被告反訴,當(dāng)事人申請保全,不按時交納相應(yīng)費用的,將承擔(dān)不利的后果。根據(jù)《人民法院訴訟收費辦法》,當(dāng)事人在法院訴訟時,應(yīng)按爭議的數(shù)額交納一定比例的案件受理費;如果申請緩、減、免交案件受理費的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定提出申請;如果需要公告、勘驗、鑒定的,需要另行交費;如果不服法院一審判決提出上訴的,需要交納與一審案件受理費相同數(shù)額的二審案件受理費;如果向法院申請強制執(zhí)行的,可以不預(yù)交執(zhí)行費,但應(yīng)墊付一定數(shù)額的實際支出費用。上述費用先由原告后由被執(zhí)行人承擔(dān),而一旦將來敗訴方不主動履行或案件無法執(zhí)行或無法全部執(zhí)行,上述費用可能會全部或部分由原告或申請人自己承擔(dān)。此外,聘請律師費用一般也由聘請方自行承擔(dān)。

3、不能充分提供證據(jù)的風(fēng)險。除法律另有規(guī)定外,原告起訴或被告反訴,對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或反駁對方的訴訟請求所依據(jù)的事實,有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或證據(jù)不足的,負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)不利甚至敗訴的后果。

4、超過舉證時限提供證據(jù)的風(fēng)險。在訴訟階段,當(dāng)事人應(yīng)按本院《舉證通知書》的要求和時間向法院舉證。超過舉證期限提供證據(jù)的,除屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條、第4條規(guī)定的“新證據(jù)”外,法院不組織質(zhì)證(對方同意質(zhì)證的除外),而未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不能作為定案證據(jù),舉證方應(yīng)承擔(dān)所主張事實不被法院認定的風(fēng)險,甚至承擔(dān)敗訴的后果。

5、不能提供原始證據(jù)的風(fēng)險。除出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許外,向法院提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)提供原件或原物;若證據(jù)在境外形成的,還應(yīng)履行相應(yīng)的證據(jù)效力證明手續(xù),否則會導(dǎo)致證據(jù)無效的后果。提供證人證言的,證人須親自出庭作證(除證人確有困難不能出庭的五種情形外),否則會導(dǎo)致法院不予采信證人證言的后果。

6、申請評估、鑒定的風(fēng)險。申請評估、鑒定的各方當(dāng)事人,不按舉證通知書的要求,在規(guī)定期限內(nèi)提出申請或不預(yù)交評估、鑒定費用或不提供相關(guān)材料的,將承擔(dān)不予委托評估、鑒定的后果。

7、申請法院調(diào)查收集證據(jù)的風(fēng)險。申請法院調(diào)查收集證據(jù)的各方當(dāng)事人,不按舉證通知書的要求,在規(guī)定期限內(nèi)提出申請和有關(guān)證據(jù)線索的,法院可不予調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)。

8、無正當(dāng)理由不按時出庭或者中途退出法庭的風(fēng)險。不按時參加法庭審理活動的,原告承擔(dān)起訴被視為撤訴的后果;被告承擔(dān)缺席審理、缺席判決的后果。

9、一方當(dāng)事人下落不明的訴訟風(fēng)險。一方當(dāng)事人下落不明的,因為可能要公告送達,可能會使案件審理時間拖長,無法按照訴訟法規(guī)定的審理期限結(jié)案。債務(wù)人下落不明的,有可能導(dǎo)致沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行的后果,債權(quán)人會白白支付訴訟費用。

10、一方?jīng)]有財產(chǎn)的訴訟風(fēng)險。當(dāng)事人應(yīng)就對方當(dāng)事人的財產(chǎn)提供證據(jù)或線索并向法院提出訴訟保全申請,以便法院在訴前或訴訟中采取保全措施。一方?jīng)]有財產(chǎn),會導(dǎo)致財產(chǎn)保全不能實現(xiàn)而保全費及墊付的執(zhí)行中實際支出費用不予退還的風(fēng)險,還會導(dǎo)致無財產(chǎn)執(zhí)行的風(fēng)險。

11、無足夠財產(chǎn)提供執(zhí)行的風(fēng)險。執(zhí)行申請人應(yīng)按照本院《執(zhí)行案件舉證通知書》的要求,向法院詳細提供被執(zhí)行人的詳細地址,可供執(zhí)行的財產(chǎn)情況或可供執(zhí)行財產(chǎn)的線索。如果不能提供,執(zhí)行申請人勝訴后裁判結(jié)果無法兌現(xiàn)的風(fēng)險和后果由申請人承擔(dān)。被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)或雖有財產(chǎn),但不足以抵償全部債務(wù),會導(dǎo)致法院對剩余債務(wù)中止執(zhí)行,待發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有財產(chǎn)時,法院才恢復(fù)執(zhí)行。

5.人民法院民事訴訟風(fēng)險提示書

1.2003年12月23日最高人民法院審判委員會第1302次會議通過

2.2003年12月24日最高人民法院公布

3.法發(fā)〔2003〕25號

4.自2003年12月24日起施行

為方便人民群眾訴訟,幫助當(dāng)事人避免常見的訴訟風(fēng)險,減少不必要的損失,根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》以及最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等法律和司法解釋的規(guī)定,現(xiàn)將常見的民事訴訟風(fēng)險提示如下:

一、起訴不符合條件

當(dāng)事人起訴不符合法律規(guī)定條件的,人民法院不會受理,即使受理也會駁回起訴。

當(dāng)事人起訴不符合管轄規(guī)定的,案件將會被移送到有權(quán)管轄的人民法院審理。

二、訴訟請求不適當(dāng)

當(dāng)事人提出的訴訟請求應(yīng)明確、具體、完整,對未提出的訴訟請求人民法院不會審理。

當(dāng)事人提出的訴訟請求要適當(dāng),不要隨意擴大訴訟請求范圍;無根據(jù)的訴訟請求,除得不到人民法院支持外,當(dāng)事人還要負擔(dān)相應(yīng)的訴訟費用。

三、逾期改變訴訟請求

當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴,超過人民法院許可或者指定期限的,可能不被審理。

四、超過訴訟時效

當(dāng)事人請求人民法院保護民事權(quán)利的期間一般為二年(特殊的為一年)。原告向人民法院起訴后,被告提出原告的起訴已超過法律保護期間的,如果原告沒有對超過法律保護期間的事實提供證據(jù)證明,其訴訟請求不會得到人民法院的支持。

五、授權(quán)不明

當(dāng)事人委托訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴等事項的,應(yīng)在授權(quán)委托書中特別注明。沒有在授權(quán)委托書中明確、具體記明特別授權(quán)事項的,訴訟代理人就上述特別授權(quán)事項發(fā)表的意見不具有法律效力。

六、不按時交納訴訟費用

當(dāng)事人起訴或者上訴,不按時預(yù)交訴訟費用,或者提出緩交、減交、免交訴訟費用申請未獲批準(zhǔn)仍不交納訴訟費用的,人民法院將會裁定按自動撤回起訴、上訴處理。

當(dāng)事人提出反訴,不按規(guī)定預(yù)交相應(yīng)的案件受理費的,人民法院將不會審理。

七、申請財產(chǎn)保全不符合規(guī)定

當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全,應(yīng)當(dāng)按規(guī)定交納保全費用而沒有交納的,人民法院不會對申請保全的財產(chǎn)采取保全措施。

當(dāng)事人提出財產(chǎn)保全申請,未按人民法院要求提供相應(yīng)財產(chǎn)擔(dān)保的,人民法院將依法駁回其申請。

申請人申請財產(chǎn)保全有錯誤的,將要賠償被申請人因財產(chǎn)保全所受到的損失。

八、不提供或者不充分提供證據(jù)

除法律和司法解釋規(guī)定不需要提供證據(jù)證明外,當(dāng)事人提出訴訟請求或者反駁對方的訴訟請求,應(yīng)提供證據(jù)證明。不能提供相應(yīng)的證據(jù)或者提供的證據(jù)證明不了有關(guān)事實的,可能面臨不利的裁判后果。

九、超過舉證時限提供證據(jù)

當(dāng)事人向人民法院提交的證據(jù),應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可或者人民法院指定的期限內(nèi)完成。超過上述期限提交的,人民法院可能視其放棄了舉證的權(quán)利,但屬于法律和司法解釋規(guī)定的新的證據(jù)除外。

十、不提供原始證據(jù)

當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù),應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物,特殊情況下也可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。提供的證據(jù)不符合上述條件的,可能影響證據(jù)的證明力,甚至可能不被采信。

十一、證人不出庭作證

除屬于法律和司法解釋規(guī)定的證人確有困難不能出庭的特殊情況外,當(dāng)事人提供證人證言的,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證并接受質(zhì)詢。如果證人不出庭作證,可能影響該證人證言的證據(jù)效力,甚至不被采信。

十二、不按規(guī)定申請審計、評估、鑒定

當(dāng)事人申請審計、評估、鑒定,未在人民法院指定期限內(nèi)提出申請或者不預(yù)交審計、評估、鑒定費用,或者不提供相關(guān)材料,致使?fàn)幾h的事實無法通過審計、評估、鑒定結(jié)論予以認定的,可能對申請人產(chǎn)生不利的裁判后果。

十三、不按時出庭或者中途退出法庭

原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退出法庭的,人民法院將按自動撤回起訴處理;被告反訴的,人民法院將對反訴的內(nèi)容缺席審判。

被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退出法庭的,人民法院將缺席判決。

十四、不準(zhǔn)確提供送達地址

適用簡易程序?qū)徖淼陌讣嗣穹ㄔ喊凑债?dāng)事人自己提供的送達地址送達訴訟文書時,因當(dāng)事人提供的己方送達地址不準(zhǔn)確,或者送達地址變更未及時告知人民法院,致使人民法院無法送達,造成訴訟文書被退回的,訴訟文書也視為送達。

十五、超過期限申請強制執(zhí)行

向人民法院申請強制執(zhí)行的期限,雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年,雙方是法人或者其他組織的為六個月。期限自生效法律文書確定的履行義務(wù)期限屆滿之日起算。超過上述期限申請的,人民法院不予受理。

十六、無財產(chǎn)或者無足夠財產(chǎn)可供執(zhí)行

被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)或者沒有足夠財產(chǎn)履行生效法律文書確定義務(wù)的,人民法院可能對未履行的部分裁定中止執(zhí)行,申請執(zhí)行人的財產(chǎn)權(quán)益將可能暫時無法實現(xiàn)或者不能完全實現(xiàn)。

十七、不履行生效法律文書確定義務(wù)

被執(zhí)行人未按生效法律文書指定期間履行給付金錢義務(wù)的,將要支付遲延履行期間的雙倍債務(wù)利息。

被執(zhí)行人未按生效法律文書指定期間履行其他義務(wù)的,將要支付遲延履行金。

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