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物權(quán)行為獨立性

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1.什么是物權(quán)行為獨立性[1]

物權(quán)行為獨立性是指物權(quán)行為債權(quán)行為相互分離且獨立于債權(quán)行為之外。

2.物權(quán)行為獨立性的三種學說[2]

關(guān)于物權(quán)行為概念本身的屬性,即存在三種不同的觀點:物權(quán)行為實在論、物權(quán)行為虛構(gòu)論、物權(quán)行為法定論。

物權(quán)行為實在論者認為,物權(quán)行為在生活中,在交易中是現(xiàn)實存在的,不論立法者承認與否,都不能抹殺。該說在中國的代表人物認為:“限制物權(quán)的設(shè)立契約是創(chuàng)設(shè)物權(quán)的行為。將一個尚不存在的物權(quán)創(chuàng)設(shè)出來,必須依據(jù)物權(quán)公示原則以及物權(quán)法定原則,而不能依據(jù)債權(quán)法中的契約自由原則,根本不能把創(chuàng)設(shè)物權(quán)的契約歸納為債法上合同行為,用債法的合同規(guī)范予以調(diào)整,創(chuàng)設(shè)物權(quán)必須進行公示,而且物權(quán)的設(shè)立必須以公示為有效。而這正是物權(quán)行為的典型特征,所以,此中的物權(quán)行為的存在是十分肯定的,斷不是人的主觀臆想。”“既然標的物的移轉(zhuǎn)并不總能夠代表物上權(quán)利的移轉(zhuǎn),那么法律就確實有必要把他們區(qū)分開來,即在標的物的移轉(zhuǎn)和物上的所有權(quán)移轉(zhuǎn)之間劃分一個界線,為所有權(quán)的移轉(zhuǎn)確定一個明確而獨特的法律方式。這就是把物權(quán)行為和債權(quán)行為作明確劃分的根本原因。總之,物權(quán)行為的存在既符合實際,又符合法理?!薄疤貏e是當法律以交付或登記作為物權(quán)變動之要件時,物權(quán)行為與債權(quán)行為不僅在性質(zhì)上可察覺其區(qū)別,在外觀上亦可看出其區(qū)別?!?

物權(quán)行為虛構(gòu)論者認為,所謂的物權(quán)行為純屬學者之虛構(gòu),嚴重脫離社會生活現(xiàn)實,違背交易常情與人之常理。該說在中國的代表人物認為:“這一理論,捏造了獨立于債權(quán)行為之外的物權(quán)行為,又進一步割裂原因與物權(quán)行為的聯(lián)系,極盡抽象化之能事,符合德國思維方式對抽象化的偏好,嚴重歪曲了現(xiàn)實法律生活過程,對于法律適用有害無益。毫無疑問是不足取的?!薄八^移轉(zhuǎn)物權(quán)的合意實際上是學者虛構(gòu)的產(chǎn)物,在現(xiàn)實的交易生活中,不可能存在獨立于債權(quán)合意之外的移轉(zhuǎn)物權(quán)的合意。以買賣為例,當事人訂立買賣合同的目的,就是使一方支付價金而取得標的物的所有權(quán),而另一方通過交付標的物而;取得價金的所有權(quán)。因此,移轉(zhuǎn)價金和標的物的所有權(quán)既是當事人訂立債權(quán)合同的目的,也是債權(quán)合同的基本內(nèi)容。如果將移轉(zhuǎn)標的物和價金所有權(quán)的合意從買賣合同中剝離出來,買賣合同也就不復存在。而且,當事人訂立任何一份買賣合同,都必須對價金和標的物移轉(zhuǎn)問題作出規(guī)定,否則買賣合同將因缺少主要條款而根本不能成立?!痹撜f在德國的持相同見解者也認為:“到商店購買一副手套,當場付款取回標的物者,今后亦常非考慮到會發(fā)生三件事情不可。即,第一,債權(quán)法上締結(jié)契約,由此契約產(chǎn)生之債權(quán)關(guān)系,因履行而會消滅;第二,與此法原因完全分離之物權(quán)契約,為所有權(quán)的讓與而締結(jié);第三,除此二個法律行為以外,還須要有行使‘交付’之法律上的行為。這完全是擬制的,實際上此不過為對于單一的法律行為有兩個相異的觀察方式而已。今以捏造二種互為獨立之契約,不僅會混亂現(xiàn)實的法律過程,實定法決亦會因極端之形式思考而受到妨害?!?

物權(quán)行為法定論者認為,物權(quán)行為乃法律行為的一部分,屬于法律事實的一種,而法律事實是由立法者選定安排的。立法當中規(guī)定了物權(quán)行為則物權(quán)行為是存在的;反之,則不存在。其代表人物認為:“物權(quán)變動模式是對于引起物權(quán)變動的行為進行法律調(diào)控的方式,因而物權(quán)變動模式的立法選擇就與民事法律事實制度直接相關(guān)。諸種有代表性的物權(quán)變動模式最大的差異也正是表現(xiàn)在,對于物權(quán)變動這種具體類型的民事法律關(guān)系的變動,法律確認其是由于何種類型的民事法律事實引起的。”“物權(quán)變動模式的差異,歸根結(jié)底是如何運用‘民事法律事實’制度解釋、籌劃引起物權(quán)變動的踐行行為的差異。而物權(quán)變動模式的立法選擇,也就成了一個如何將與物權(quán)變動有關(guān)的生活現(xiàn)象借助民事法律事實制度,納人民法調(diào)整的解釋問題?!薄霸谖覈F(xiàn)行法的架構(gòu)下,即在不采納物權(quán)行為制度及其理論的背景下,仍有學者針對中國大陸民法發(fā)出此類詰問,使顯出其概念法學的不合時宜。在不采納物權(quán)行為制度及其理論的背景下,當事人欲通過買賣等合同實現(xiàn)物權(quán)變動,由于不存在引發(fā)該物權(quán)變動的另外的一個物權(quán)合同,于是買賣等合同就肩負起引發(fā)物權(quán)變動的重任。”

上述關(guān)于物權(quán)行為的三種理論,第一種與第二種看似存在天壤之別,實則為近親,因為他們同屬于邏輯實證法學派,他們同以生活作為邏輯的起點,進行實證,只不過一派實證出物權(quán)行為是存在的;而另一派實證出了截然相反的結(jié)論而已。而第三種理論則屬于分析法學派,也就是后來的規(guī)范主義法學派。這種理論注重分析、歸納與總結(jié),更注重對現(xiàn)行法的詮釋,同時奉行“成者成,不成者不成”的原則。毫無疑問,第三種理論是正確的,而且永遠正確,但這沒有什么用處,因為不同的立法會作出不同的選擇,選擇某種模式國家數(shù)目的多少,也說明不了問題,這正如只有少數(shù)國家選擇社會主義制度并不代表社會主義制度不優(yōu)越一樣,而決定選擇的原因更加重要?!霸趯崉丈?,若要否認某種權(quán)利,經(jīng)常提出之理由,系‘法律未設(shè)規(guī)定’,在法學方法論上,此可稱為反面推論。然而應該注意的是,此項論證,若無其他實質(zhì)觀點支持,容易流為概念法學之論辯。關(guān)于某特定事項,法律未設(shè)規(guī)定時,在方法上,可采反面推論,亦可擴張解釋或類推適用其他規(guī)定,予以補充。這不是邏輯問題,而是法律價值判斷問題。法律之沉默,不是問題之結(jié)束,而是問題之提出,也是法律思維及創(chuàng)造活動之開始?!被诘谌N理論對于創(chuàng)新或者發(fā)展沒有多少實益,因為這種理論對于人類現(xiàn)有知識的積累沒有作出添加,故本文將不再評析此種理論,而以第一與第二種理論為評論的重點。

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