商號權(quán)是指商業(yè)主體對其注冊取得的商號（商業(yè)名稱）依法享有的專有使用權(quán)。我國法律對商號權(quán)未有明確規(guī)定，但民法通則中對企業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)有具體規(guī)定。商號權(quán)具有人身權(quán)屬性，與特定的商業(yè)主體的人格與身份密切聯(lián)系，與主體資格同生同滅。商號權(quán)又具有精神財產(chǎn)權(quán)屬性。依世界通例，都確認(rèn)商號權(quán)的排他性和專用性。商號權(quán)人不僅可依法使用其商號，而且有權(quán)禁止他人重復(fù)登記或擅自冒用、盜用其商號，并有權(quán)對侵害其商號權(quán)行為提起訴訟要求賠償。對于商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓，各國法律有不同的規(guī)定，我國民法通則的規(guī)定類似于法國法的規(guī)定：允許對商號買賣、許可使用或設(shè)為抵押。

（1）使用權(quán)，即商號權(quán)利人可以依法自主地使用其商號。

（2）禁止權(quán)，禁止他人登記注冊與其商號相同或近似的商號；禁止他人擅自使用其商號。

（3）轉(zhuǎn)讓權(quán)，商號權(quán)利人有權(quán)依法將其商號轉(zhuǎn)讓給他人使用。

（4）許可使用權(quán)，商號權(quán)利人有權(quán)允許他人使用其商號。通過商號權(quán)性質(zhì)和內(nèi)容的學(xué)理分析，我們不難得出商號權(quán)具有知識產(chǎn)權(quán)的特性，商號權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)利。

關(guān)于商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突行為的法律屬性，在《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》中進(jìn)行了規(guī)定。該意見第4條規(guī)定，“商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者相似，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆(包括混淆的可能性)，從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)依法予以制止?！拔艺J(rèn)為此規(guī)定對于商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突行為的定性過于籠統(tǒng)。因為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的要件之一，就是要求行為人主觀上有過錯，即行為人主觀上有不遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，不遵守公認(rèn)的商業(yè)道德的過錯。在商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突的案件，可以說在大部分案件中行為人主觀上存在過錯，具有故意或過失的主觀心理態(tài)度，這是因為商號和商標(biāo)都是企業(yè)的商譽(yù)的載體，能夠為企業(yè)帶來巨大的商業(yè)利益，提高企業(yè)的市場知名度，從而使企業(yè)在市場競爭中處于優(yōu)勢地位。有些經(jīng)營者正是看到了商號與商標(biāo)背后所隱藏的巨大經(jīng)濟(jì)利益，所以就出現(xiàn)了各種各樣的”傍名牌“、”搭便車“現(xiàn)象。在這種情況下，可以將商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的行為定性為不正當(dāng)競爭行為，進(jìn)而可以要求侵權(quán)人停止侵害，賠償損失。

但是在現(xiàn)實生活中，還存在另外一種情況，即行為人在主觀上既無故意也無過失。比如說，在商號、商標(biāo)都沒有知名度的情況下，商號所有人、商標(biāo)所有人分別向工商行政管理機(jī)關(guān)登記、注冊，都取得了合法的商號權(quán)、商標(biāo)權(quán)。只是在后來的使用過程中，由于商號或者商標(biāo)獲得了較高的知名度，從而引起二者的沖突。在這種情況下，我國法律法規(guī)沒有做出具體的規(guī)定。我認(rèn)為，在行為人主觀上不存在過錯的情況下，由于商標(biāo)獲得了較高的知名度而引起的二者的沖突，我們可以將這種沖突行為定性為商標(biāo)侵權(quán)行為，進(jìn)而可以要求侵權(quán)人停止侵害，但是不應(yīng)要求其賠償損失。因為一方面，在商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件中，只要求存在混淆或聯(lián)想的客觀事實，主觀過錯不是認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)的要件。它只是認(rèn)定侵權(quán)行為賠償責(zé)任的要件。另一方面，在商標(biāo)獲得較高知名度后，商號所有人會借助于商標(biāo)較高的知名度，獲得不當(dāng)?shù)美醋约豪娴脑黾記]有法律依據(jù)，從這個角度看，也侵犯了商標(biāo)所有人的利益。如果由于商號獲得了較高的知名度而引起的沖突，商號所有人可以在商號發(fā)生效力的范圍內(nèi)向有關(guān)部門提出申請，要求商標(biāo)所有人停止使用，但也不應(yīng)要求其賠償。

商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突，是市場經(jīng)濟(jì)下不可避免的現(xiàn)象，我們所能做的就是盡量完善制度設(shè)計，減少糾紛的發(fā)生。我們有必要借鑒外國的立法經(jīng)驗。

（一）、英美法系中部分國家關(guān)于沖突之解決

《加拿大商標(biāo)和反不正當(dāng)競爭法》修訂后將商標(biāo)和商號統(tǒng)一加以規(guī)定。其中第6條第（1）項規(guī)定：“根據(jù)本法的宗旨，如果一個商標(biāo)或商號在按本法所規(guī)定的方式和情形下的使用會使其與另一個商標(biāo)或商號相混淆，則該商標(biāo)或商號構(gòu)成與另一個商標(biāo)或商號的混淆。”第20條規(guī)定：“注冊商標(biāo)所有人對該商標(biāo)享有獨占性使用權(quán)，根據(jù)本法無權(quán)使用該商標(biāo)的人對帶有與該商標(biāo)相混淆的商標(biāo)或商號之商品或服務(wù)進(jìn)行銷售、配送或廣告的，構(gòu)成侵權(quán)，但任何對商標(biāo)的注冊不得阻止他人實施以下行為，且該種行為之實施方式不可能導(dǎo)致該商標(biāo)所附之商譽(yù)價值減損之后果：（1）將其個人姓名善意地用作商號，（2）除作為商標(biāo)以外的任何善意使用（i）作為其營業(yè)地的地理名字，（ii）作為任何對其商品或服務(wù)的特征或質(zhì)量的準(zhǔn)確描述?！?

（二）、大陸法系中部分國家關(guān)于沖突之解決

德國原先在反不正當(dāng)競爭法第16條規(guī)定了商號問題，1994年修訂《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法（商標(biāo)法）》后，將商號統(tǒng)一規(guī)定于該法第5條：“（1）公司標(biāo)志和作品標(biāo)題應(yīng)被作為商業(yè)標(biāo)志保護(hù)。（2）公司標(biāo)志，是指在商業(yè)過程中作為名稱、商號或者工商企業(yè)的特殊標(biāo)志使用的標(biāo)志。意圖區(qū)別一企業(yè)和另一企業(yè)，并在相關(guān)商業(yè)圈內(nèi)被認(rèn)為是一個商業(yè)企業(yè)的顯著標(biāo)志的商業(yè)標(biāo)志和其他標(biāo)志，應(yīng)等同于一個企業(yè)的特殊標(biāo)志。”

法國則在知識產(chǎn)權(quán)法典第L．711-4條中規(guī)定，侵犯在先權(quán)利的下列標(biāo)記不得作為商標(biāo)：（1）“公司名稱或企業(yè)名稱，如果在公眾意識中有混淆的危險。”（2）“全國范圍內(nèi)知名的廠商名稱或牌匾，如果在公眾意識中有混淆的危險。” 從以上國家法律規(guī)定中，我們可以看出，在處理商標(biāo)和商號沖突中，主要遵循了以下原則：

第一是禁止惡意取得原則。如果以欺詐、假冒、引人誤解的方式利用他人的商標(biāo)、商號，即使其取得是經(jīng)過了合法的程序，該取得也可以撤銷。但如果是善意的，則不能隨意撤銷。

第二是權(quán)利在先原則。在后的權(quán)利如果與在先的權(quán)利發(fā)生沖突，給在先的權(quán)利造成損害，則在先的合法權(quán)利得請求撤銷在后的權(quán)利?！敖鉀Q權(quán)利沖突的權(quán)利在先原則與一般意義上的保護(hù)在先權(quán)有不同的含義。保護(hù)在先權(quán)通常指在后權(quán)指控在先權(quán)利無效時，權(quán)利的‘在先’就成為抗辯理由。解決沖突的權(quán)利在先原則則直接主張在后權(quán)利的不當(dāng)，并可要求將其撤銷?！?

第三是以有可能產(chǎn)生混淆為標(biāo)準(zhǔn)。不僅商標(biāo)和商號的相同是混淆，而且相似也可能是混淆。從文字的字形、讀音、含義進(jìn)行分析，考慮到公眾的視覺效果，只要足以使公眾對商品或服務(wù)的來源以及不同經(jīng)營者之間具有關(guān)聯(lián)關(guān)系造成誤認(rèn)的，都應(yīng)認(rèn)為是“混淆”。

（一）、改革現(xiàn)行商標(biāo)與商號的管理體制

工商行政部門應(yīng)將企業(yè)名稱登記核準(zhǔn)的權(quán)限收歸國家工商總局所有（如果實施這種登記體制有難度，那至少要把登記核準(zhǔn)權(quán)收歸省級工商局統(tǒng)一行使）。建立企業(yè)名稱全國聯(lián)網(wǎng)檢索體系，實現(xiàn)信息共享，實現(xiàn)商號在較大行政區(qū)域內(nèi)的唯一性，并實行商號與商標(biāo)注冊的聯(lián)機(jī)檢索制度，特別是馳名商標(biāo)及知名商號的登記交叉檢索制度。改變現(xiàn)有的企業(yè)名稱的登記程序，應(yīng)規(guī)定增加事前公告、異議程序和事后爭議程序，從而在程序上避免可能發(fā)生兩權(quán)沖突的商標(biāo)或商號取得注冊或登記。

（二）、完善現(xiàn)行商標(biāo)與商號的法律規(guī)范

從現(xiàn)有的法律規(guī)范的狀況來看，涉及商標(biāo)與商號，以及兩權(quán)沖突方面的規(guī)定，既有法律、行政法規(guī)，也有部門規(guī)章，還有位階更低的一些行政文件。而且這些規(guī)范的內(nèi)容莫衷一是，并存有交叉或空白之處。法律資源如此分散化，在實踐運用中就很難發(fā)揮有效的作用。為此，我們必須整合現(xiàn)有的法律資源，使它們更為體系化；同時也應(yīng)結(jié)合實踐中一些可行的做法，重新確立法律規(guī)定。最終應(yīng)將商標(biāo)與商號納人統(tǒng)一的法律之中。第一，擴(kuò)大現(xiàn)有商標(biāo)法的調(diào)整范圍，使之成為以調(diào)整商標(biāo)關(guān)系為主，又包含其他商業(yè)標(biāo)記關(guān)系的法律。目前我國沒有專門規(guī)制商號權(quán)的法律，也沒有單獨為解決商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突設(shè)立的專門法律。所以必須借助于體系結(jié)構(gòu)相對完備的商標(biāo)法來擔(dān)當(dāng)解決兩權(quán)沖突的重任。可以在商標(biāo)法中明確商號的定義及商標(biāo)商號兩者的權(quán)利關(guān)系，如規(guī)定“將與他人相同或近似注冊商標(biāo)作為商號在相同或近似的商品上使用，造成公眾誤認(rèn)的”屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。第二，在反不正當(dāng)競爭法中加以規(guī)定?？稍谖覈斗床徽?dāng)競爭法》第五條第一款：“假冒他人的注冊商標(biāo)”中增加“假冒他人的商號”，把這兩種行為都規(guī)定為不正當(dāng)競爭行為。這樣做可以使解決兩權(quán)沖突的法律規(guī)范更加體系化，同時也使得調(diào)整商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的法律規(guī)范的位階能夠相一致。這種立法模式也是符合當(dāng)今世界各國立法潮流的。

只有彌補(bǔ)現(xiàn)有法律規(guī)范中的缺陷，進(jìn)行事先的規(guī)范，才能從法律制度層面遏制住兩權(quán)沖突的發(fā)生。

（三）、通過行政撤銷程序保護(hù)先在權(quán)利

能通過確權(quán)環(huán)節(jié)避免商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突當(dāng)然是上策，但目前由于法律法規(guī)的缺陷，商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突已大量存在。如本文前言中的第3則案例，原、被告均有合法的商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)。依現(xiàn)行法律兩種權(quán)利均受法律保護(hù)，要保護(hù)在先權(quán)利可以通過行政撤銷程序，先解決權(quán)利沖突，進(jìn)而解決侵權(quán)問題。也有學(xué)者主張，在注冊商標(biāo)與商號的沖突上，由于注冊商標(biāo)是全國范圍內(nèi)的法定權(quán)利，而商號權(quán)只及于不同地區(qū)范圍內(nèi)的某一特定行業(yè)。從權(quán)利層面上看商號權(quán)要弱于注冊商標(biāo)權(quán)，除非該商號是使用在先，具有較高的知名度，才會產(chǎn)生對抗的可能。

（四）、通過訴訟程序解決

合法的注冊商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)發(fā)生沖突時，在沒有經(jīng)過行政撤銷程序的前提下，一方能否直接尋求訴訟救濟(jì)方式？答案當(dāng)然是肯定的，在這種情況下，人民法院在處理權(quán)利沖突中應(yīng)當(dāng)遵守三大原則：

1、保護(hù)在先權(quán)利原則

這一原則是處理知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突的一項基本原則，主要指在后權(quán)利的設(shè)立和行使不得侵犯和妨礙他人在先已經(jīng)存在并受法律保護(hù)的權(quán)利。當(dāng)然這一原則同樣適用于解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突問題。該原則在我國現(xiàn)行的法律規(guī)范中得到了充分的體現(xiàn)。如《商標(biāo)法》第二十五條第一款第四項規(guī)定，對于侵犯他人合法的在先權(quán)利進(jìn)行注冊的商標(biāo)有關(guān)單位和個人可以請求商標(biāo)評審委員

會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。

2、禁止混淆原則

禁止混淆原則是判斷不正當(dāng)競爭行為的一個基本原則。所謂混淆，是指在后權(quán)利的標(biāo)示與在先權(quán)利的標(biāo)示相同或相似，使相關(guān)公眾對兩權(quán)利的主體產(chǎn)生誤認(rèn)，誤認(rèn)在后權(quán)利主體的商品或服務(wù)來源于在先權(quán)利主體，或與之有某種的關(guān)聯(lián)性。在市場競爭中，這種商標(biāo)與商號的混淆沖突，使消費者產(chǎn)生了誤認(rèn)，影響到權(quán)利人雙方或一方的競爭利益，同時也破壞了公平競爭的市場秩序和環(huán)境。因此必須認(rèn)真貫徹禁止混淆原則，以保障在先權(quán)利主體的合法權(quán)益。

3、誠實信用原則

對商標(biāo)權(quán)人或商號權(quán)人來說，對誠實信用原則的彈性解釋、運用是保護(hù)其合法權(quán)益的最后救濟(jì)原則。誠實信用原則是民事法律的基本原則，《反不正當(dāng)競爭法》在第二條中明確確定了誠實信用原則為基本原則的地位。商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突主要發(fā)生在生產(chǎn)、消費領(lǐng)域。在商標(biāo)沒有產(chǎn)生任何聲譽(yù)或商號沒有產(chǎn)生良好商譽(yù)具有商號權(quán)時，商號與商標(biāo)發(fā)生偶然沖突引致的情況較少。而大多數(shù)情況是當(dāng)一方在使用過程中產(chǎn)生良好的商業(yè)信譽(yù)，對該商標(biāo)或商號的使用能帶來增值的商業(yè)利益時，他方才會為商業(yè)目的去使用他人的商標(biāo)或商號。因此對于違背誠實信用原則，采用欺騙手段使用他人知識財產(chǎn)、足以誤導(dǎo)公眾的行為應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。為此，必須予以相應(yīng)的制裁。