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本擔保

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1.什么是本擔保

本擔保是指債務人或第三人為保障主債務的履行而設(shè)定的擔保。

2.本擔保的目[1]

本擔保的目的在于為債券提供保障、降低債權(quán)人風險,以使其權(quán)利能夠得到實現(xiàn)。

3.本擔保與反擔保的聯(lián)系[2]

1、.從本質(zhì)上講,反擔保也是擔保,反擔保與擔保并無本質(zhì)上的差異,其稱謂僅有一種界別的作用。因而反擔保的意義與擔保的意義并無不同。

但是,由于反擔保是以本擔保的存在為前提的,是擔保人避免擔保風險的一種手段,因而反擔保還存在有利于促進擔保開展的功能。由于反擔保的提供,可以保障本擔保人的利益,從而使擔保人愿意提供擔保,促使本擔保的設(shè)立;另一方面,反擔保能夠作為一種調(diào)劑手段,根據(jù)情況和需要與本擔保精微地結(jié)合,為復雜情況下?lián)jP(guān)系的建立提供便利。

2.反擔保中的債權(quán)人為本擔保中的擔保第三人。反擔保中的當事人雙方是本擔保人與擔保人。本擔保人只能是擔保關(guān)系中為債務人提供擔保的第三人。如果債務人自己作為擔保人如債務人以自己的財產(chǎn)向債權(quán)人提供物的擔保等,則不能發(fā)生反擔保。反擔保中的權(quán)利人為本擔保中的擔保人即義務人,反擔保中的義務人可以是債務人本人,也可以是債務人以外的第三人。《擔保法解釋》第2條規(guī)定,反擔保人可以是債務人,也可以是債務人以外的其他人。但是在一般情況下,反擔保的義務人為債務人,因為如果為第三人,作為本擔保人的第三人還會要求債務人再提供反擔保。

3.反擔保是以本擔保的存在為前提的。如果本擔保關(guān)系不能有效存在,反擔保也就不能有效存在。從這一意義上說,本擔保與反擔保之間是一種主從關(guān)系,反擔保從屬于本擔保,但是本擔保關(guān)系消滅,反擔保關(guān)系并不必然隨之消滅。

4.反擔保是以擔保中本擔保人為主債務人承擔擔保責任為生效條件的。本擔保成立后,本擔保人與債務人之間形成一種附條件的債權(quán)債務關(guān)系,即以本擔保人承擔了擔保責任為延緩條件;如果本擔保人承擔了擔保責任,條件成就,雙方的權(quán)利義務生效,本擔保人享有追償權(quán);如果擔保人未承擔擔保責任,條件不成就,雙方的權(quán)利義務關(guān)系不生效。因此,只有在擔保人承擔了擔保責任以后,反擔保才能發(fā)生效力,否則反擔保也不生效。從這個意義上說,反擔保是一種附延緩條件的擔保。

4.本擔保與反擔保的區(qū)別[2]

1.被擔保的債權(quán)不同

本擔保所擔保的是主債權(quán),而反擔保所擔保的是擔保人的追償權(quán),即附延緩條件的未來債權(quán)。因而,反擔保與本擔保是兩個不同的擔保關(guān)系。反擔保的擔保方式可以與本擔保的擔保方式相同,也可以與本擔保的擔保方式不同。

2.當事人不同

在本擔保中,當事人雙方為主債權(quán)的債權(quán)人和主債務人或者第三人,本擔保權(quán)人為主債權(quán)人。而在反擔保中,擔保權(quán)人不能是主債權(quán)的債權(quán)人,而是本擔保中的擔保人,并且該擔保人不能是主債務人本人,只能是第三人;而擔保人可以是主債務人,也可以是第三人,而且一般情況下是主債務入。也正是因為如此,反擔保的范圍具有有限性。

3.擔保人的責任性質(zhì)不同

本擔保與主債權(quán)關(guān)系是主從關(guān)系,本擔保人須于主債務人不履行債務時承擔擔保責任;而反擔保是從屬于擔保的,不從屬于主債權(quán),只有在主債務人不向擔保人履行償還義務時,才發(fā)生反擔保人的擔保責任。

4.適用范圍不同

擔保既是法定的,又可以是約定的,并且擔保的方式多種多樣,適用范圍較廣。反擔保只能是約定的,不能是法定的,并且并非只要有擔保的存在就可以設(shè)定反擔保。當本擔保是留置時,不可以適用反擔保。因為留置本身的性質(zhì)決定了留置只能發(fā)生在債權(quán)人與債務人之間,當本擔保為留置時,不存在第三人為債務人向債權(quán)人提供擔保的可能性,因為留置只能是債務人為債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)提供的擔保,第三人無法介入,自然也就沒有一個擔保追償權(quán)獲得的問題。與本擔保留置的情形相同,依據(jù)《民法通則》、《合同法》以及《擔保法》的規(guī)定,定金只能是合同一方向另一方提供,也不存在一個擔保人追償權(quán)實現(xiàn)的問題。

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