按份共有，按分共有又稱為分別共有，是指按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額處分或者轉(zhuǎn)讓。即指兩個(gè)或兩個(gè)以上共有人按照各自的份額分別對(duì)其共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。但在出售時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。

根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，按份共有的性質(zhì)就是共有人按各自的份額對(duì)共有物共享所有權(quán)。這種份額，確定了各共有人對(duì)共有物享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的范圍，任何共有人都不能超出這個(gè)范圍行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。各共有人的應(yīng)有份額是所有權(quán)的量的一部分，其分量雖不及單獨(dú)所有權(quán)那樣大，但其行使不得不受其他共有人應(yīng)有份額的限制，與單獨(dú)所有權(quán)具有同樣的效力。所以，關(guān)于處分方法、交付或登記、保護(hù)方式等，均應(yīng)適用所有權(quán)的有關(guān)規(guī)定。

第一，各個(gè)共有人對(duì)共有物按份額享有不同的權(quán)利。各個(gè)共有人的份額又稱為應(yīng)有份，其數(shù)額一般由共有人事先約定，或按出資比例決定。在按分共有關(guān)系產(chǎn)生時(shí)，法律要求共有人應(yīng)明確其應(yīng)有的份額，如果各個(gè)共有人應(yīng)有部分不明確，則應(yīng)推定為均等。第二，各共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)是根據(jù)其不同的份額確定的。換言之，各個(gè)共有人對(duì)共有物持有多大份額，就要對(duì)其共有物享有多大的權(quán)利和承擔(dān)多大的義務(wù)。份額不同，各個(gè)共有人對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利和義務(wù)各不相同的。第三，盡管在按分共有的情況下，各個(gè)共有人要依據(jù)其份額享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，但按份共有并不是分別所有，各個(gè)共有人的權(quán)利不是局限于共有財(cái)產(chǎn)某一具體部分上，或就某一具體部分單獨(dú)享有所有權(quán)，而是及于財(cái)產(chǎn)的全部。^[1]

2、按分共有，又稱分別共有，是與共同共有相應(yīng)的一項(xiàng)制度。近現(xiàn)代各國(guó)民法無(wú)不設(shè)其規(guī)定，德國(guó)民法典將“共有”規(guī)定于“所有權(quán)”^[2]。日本民法規(guī)定于“所有權(quán)”。此外1907年瑞士民法典及1958年韓國(guó)民法典均就按分共有制設(shè)有明文規(guī)定。按照近現(xiàn)代民法立法與理論，按分共有，又稱為“共有”或“通常共有”，指數(shù)人按應(yīng)有份額(部分)對(duì)共有財(cái)產(chǎn)共同享有權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有^[3]。

3、分別共有，乃數(shù)人按其應(yīng)有部分，對(duì)于標(biāo)的物共同享有所有權(quán)之形態(tài)，為羅馬法上之共同所有形態(tài)，其特征為^[4]：

(1)是所有權(quán)量的分割。

(2)共有人對(duì)共有物有管理權(quán)能，不過(guò)有時(shí)亦采多數(shù)決之方式或負(fù)有特別責(zé)任。

(3)各共有人對(duì)共有物有收益權(quán)能。

(4)有應(yīng)有部分存在，可自由處分之。得請(qǐng)求分割共有物?？芍灿袨閭€(gè)人主義法制下的所有形態(tài)。

（一）共有物的占有、使用、收益

各共有人依其份額對(duì)共有物進(jìn)行占有、使用、收益，這種權(quán)利的行使及于共有物的全部。例如甲、乙、丙三人共有一匹馬，則該三人都得使用該馬，并不是說(shuō)甲有馬頭，乙有馬腰，丙有馬尾。但各共有人在行使占有、使用、收益權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按其份額進(jìn)行。例如在上例中，如果甲、乙、丙三人應(yīng)有部分的比例為5：3：2，則對(duì)馬的使用、收益應(yīng)為甲5日、乙3日、丙2日。

根據(jù)共有物的性質(zhì)，全體共有人不能同時(shí)對(duì)共有物進(jìn)行占有、使用、收益時(shí)，例如一匹馬不能三個(gè)人同時(shí)騎乘，這時(shí)共有人應(yīng)如何行使權(quán)利？有的學(xué)者認(rèn)為在不妨礙其他共有人權(quán)益的前提下，不論其他共有人的意思如何，可以在其應(yīng)有份額的范圍內(nèi)，對(duì)共有物進(jìn)行占有、使用、收益。但是，這種做法易于引起共有人之間的紛爭(zhēng)。最佳的方案還是應(yīng)由共有人對(duì)占有、使用、收益的方法進(jìn)行協(xié)商，共有人按照約定管理共有的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)；沒(méi)有約定或者約定不明的，各共有人都有管理的權(quán)利的義務(wù)。

各共有人應(yīng)當(dāng)在其份額的范圍內(nèi)行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；否則，就是對(duì)其他共有人合法權(quán)益的侵害，其他共有人可要求侵害人承擔(dān)民事責(zé)任。

（二）共有物的處分

在按份共有中，共有人對(duì)共有物的處分包括兩種：一是對(duì)其享有的份額的處分；二是對(duì)整個(gè)共有物的處分。

按份共有人有權(quán)處分其份額。由于共有人的份額都是抽象的，而不是具體的。因此，共有人對(duì)其份額只能進(jìn)行法律上的處分，即將其份額分出或轉(zhuǎn)讓。所謂分出，是指共有人將自己存于共有物的份額分割出去。我國(guó)物權(quán)法規(guī)定，若沒(méi)有約定或約定不明，按份共有人可以隨時(shí)請(qǐng)求分割份額。所謂轉(zhuǎn)讓，是指共有人將自己的份額轉(zhuǎn)讓給他人。由于各共有人的份額是所有權(quán)量的一部分，具有所有權(quán)的效力，所以共有人對(duì)其份額可以轉(zhuǎn)讓，而不必征得其他共有人的同意。按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的份額。值得注意的是，如果共有人之間在合同中對(duì)共有份額的分出和轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了限制，這時(shí)應(yīng)認(rèn)為共有人自愿接受了對(duì)于分出和轉(zhuǎn)讓其份額的權(quán)利的限制。如果共有人無(wú)合同約定的或法律規(guī)定的正當(dāng)理由要求分出或轉(zhuǎn)讓其份額時(shí)，會(huì)構(gòu)成對(duì)其他共有人的違約行為，要承擔(dān)一定的責(zé)任。

共有關(guān)系一般是建立在共有人的相互信任的基礎(chǔ)上的。為了防止某一共有人轉(zhuǎn)讓其份額時(shí)，接受轉(zhuǎn)讓的人是為其他共有人所不了解或所不信任的，從而給其他共有人帶來(lái)?yè)p害，按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有共有的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)，其他共有人有優(yōu)先于非共有人購(gòu)買的權(quán)利，也就是說(shuō)，在共有人轉(zhuǎn)讓其份額時(shí)（這里的轉(zhuǎn)讓應(yīng)解釋為出賣，贈(zèng)與不應(yīng)包括在內(nèi)），在價(jià)格等條件同等的情況下，其他共有人有優(yōu)先于非共有人購(gòu)買的權(quán)利。如果幾個(gè)共有人都想購(gòu)買這項(xiàng)份額，應(yīng)由轉(zhuǎn)讓份額的共有人決定將其份額轉(zhuǎn)讓給哪一個(gè)共有人。應(yīng)當(dāng)指出的是，其他共有人的這種優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)行使，以保護(hù)轉(zhuǎn)讓其份額的共有人的權(quán)益，否則，如果其他共有人無(wú)限期拖延是否購(gòu)買的表示，共有人轉(zhuǎn)讓其份額的權(quán)利就無(wú)法得到實(shí)現(xiàn)。在法律上沒(méi)有規(guī)定期限的情況下，可以確定一個(gè)合理期限，共有人及時(shí)告知其他共有人后，其他共有人在此期限內(nèi)不作出是否購(gòu)買的表示的，應(yīng)認(rèn)為其喪失優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，共有人可以將其份額轉(zhuǎn)讓給非共有人。

共有人在不損害社會(huì)利益和他人利益的條件下，可以拋棄其應(yīng)有份額，這是共有人行使其處分權(quán)的一種表現(xiàn)。但是，國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位不得拋棄其占有的國(guó)家財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然亦不得拋棄其在共有關(guān)系中的份額。在共有人拋棄其應(yīng)有份額后，這些份額是否由其他共有人取得，學(xué)者問(wèn)有不同的看法。持否定說(shuō)的學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)有份額僅僅是共有物所有權(quán)的量的部分，既不是他物權(quán)對(duì)所有權(quán)的限制，也不是應(yīng)有份額相互之間的限制，共有人拋棄其份額，其他共有人的應(yīng)有份額不會(huì)發(fā)生回復(fù)其原來(lái)的圓滿狀態(tài)的問(wèn)題，因此，被拋棄的份額不能當(dāng)然由其他共有人享有。持肯定說(shuō)的學(xué)者認(rèn)為，所有權(quán)具有彈力性，則應(yīng)有份額亦應(yīng)具有，一部分應(yīng)有份額的消滅，其他的應(yīng)有份額隨之?dāng)U張，因而共有人拋棄其應(yīng)有份額后，該份額應(yīng)歸屬于其他共有人。立法例上有明確采肯定說(shuō)的，如《日本民法典》第255條規(guī)定：“共有人之一人，拋棄其應(yīng)有部分時(shí)，或無(wú)繼承人而死亡時(shí)，其應(yīng)有部分歸屬于其他共有人?！蔽覈?guó)現(xiàn)行立法對(duì)此未做規(guī)定。本書認(rèn)為，我國(guó)立法亦應(yīng)采肯定說(shuō)，即共有人拋棄其應(yīng)有份額后，應(yīng)由其他共有人取得。

（三）共有物的管理及費(fèi)用負(fù)擔(dān)

根據(jù)外國(guó)立法例及實(shí)踐，除了共有人之間有特別約定外，對(duì)共有物的管理，應(yīng)由全體共有人共同進(jìn)行。但有兩項(xiàng)例外：

（1）保存行為。這是指保全共有物的物質(zhì)上或權(quán)利上利益的行為，如共有物的修繕。由于這種行為是為了防止共有物及其權(quán)利遭受損害，只會(huì)給其他共有人帶來(lái)利益，而且保存行為往往是比較急迫的行為，所以共有人可以單獨(dú)進(jìn)行。

（2）改良行為。這是指在不改變共有物性質(zhì)的前提下，對(duì)共有物進(jìn)行的加工、修理等行為，以增加共有物的效用或價(jià)值。這種行為不像保存行為那樣急迫，而且多少會(huì)改變共有物的現(xiàn)狀，所以不能完全由共有人單獨(dú)進(jìn)行，但它又不如處分行為那樣重大；所以改良行為不必經(jīng)全體共有人的同意，只要擁有共有份額2/3以上的共有人同意即可進(jìn)行。

共有物的管理費(fèi)用，包括保存費(fèi)用和改良費(fèi)用以及其他費(fèi)用如繳納稅款，應(yīng)當(dāng)由全體共有人按其份額比例分擔(dān)。如果某一共有人支付上述費(fèi)用超過(guò)其份額所應(yīng)負(fù)擔(dān)的部分，有權(quán)請(qǐng)求其他共有人按其份額償還所應(yīng)負(fù)擔(dān)的部分。這種償還請(qǐng)求權(quán)是一種債權(quán)。如果其他共有人不履行此項(xiàng)債務(wù)，應(yīng)按債的一般規(guī)則處理。

（四）共有人之間的物上請(qǐng)求權(quán)

按份共有人的應(yīng)有份額除了受其他共有人的份額的限制外，其余的都與所有權(quán)相同。因此，共有人之間應(yīng)相互尊重他人應(yīng)有份額。如果其他共有人否認(rèn)共有人的應(yīng)有份額時(shí)，則共有人可以以該共有人為被告，提起確認(rèn)其應(yīng)有份額的訴訟。如果其他共有人妨害共有權(quán)行使的時(shí)候，共有人也可以行使物上請(qǐng)求權(quán)。

（一）共有人對(duì)于第三人的權(quán)利

按份共有人的份額雖然是所有權(quán)的量的部分，但其應(yīng)有部分是及于共有物的全部而非限于局部。因此，各共有人對(duì)于外部的侵害，可以為共有人全體的利益獨(dú)立行使物權(quán)請(qǐng)求權(quán)和債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。例如，對(duì)于無(wú)權(quán)占有人可以請(qǐng)求返還原物，對(duì)于妨害共有物的行為可以請(qǐng)求排除妨礙，等等。

（二）共有人對(duì)于第三人的義務(wù)

在共有人與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中，共有人的義務(wù)如何承擔(dān)？這應(yīng)當(dāng)依該義務(wù)的性質(zhì)來(lái)確定。如果該義務(wù)是可分的，如償還第三人對(duì)于共有物的修繕費(fèi)，則各共有人應(yīng)按其應(yīng)有份額對(duì)第三人承擔(dān)義務(wù)，第三人也只能請(qǐng)求各共有人依其份額承擔(dān)義務(wù)。如果義務(wù)的性質(zhì)是不可分的，共有人應(yīng)負(fù)連帶義務(wù)或承擔(dān)連帶責(zé)任。

我國(guó)物權(quán)法規(guī)定，在對(duì)外關(guān)系上，共有人承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或第三人知道共有人不具有連帶債務(wù)關(guān)系的除外。在共有人的內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)，承擔(dān)債務(wù)。償還債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的按份共有人，有權(quán)向其它共有人追償。

按份共有因共有物的滅失、共有物歸于一人所有、共有人間的協(xié)議等原因而消滅。在按份共有消滅的大多數(shù)情況下，都要進(jìn)行共有物的分割。

共有人約定不得分割共有不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請(qǐng)求分割。沒(méi)有約定或約定不明的，按份共有人可以隨時(shí)請(qǐng)求分割。因分割給其他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。

共有人可以協(xié)商確定分割方式。達(dá)不成協(xié)議，共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)可以分割并且不會(huì)因分割減損價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)對(duì)實(shí)物進(jìn)行分割。難以分割或分割對(duì)實(shí)物造成減損價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)對(duì)折價(jià)或拍賣、變賣取得的價(jià)款予以分割。即共有物的分割可以以下幾種方式：

（一）實(shí)物分割

如果共有物為可分物，分割后無(wú)損于財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，這時(shí)可以按各共有人的份額對(duì)實(shí)物進(jìn)行分割，使各共有人分得其應(yīng)有部分。

（二）變價(jià)分割

共有物如為不可分物，即不能進(jìn)行實(shí)物分割。如果實(shí)物分割會(huì)減損財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，如一幅古畫、一頭牛，或者雖然共有物為可分物，但共有人都不愿取得共有物，可以把共有物予以出賣，各共有人依各自的份額取得共有物的價(jià)款。

（三）作價(jià)補(bǔ)償

如果共有人中有一人或數(shù)人愿取得共有物，可以把共有物作價(jià)，除自己應(yīng)得部分外，按份額補(bǔ)償其他共有人，從而取得全部共有物的所有權(quán)。

共有人分割所得的不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)有瑕疵的，其他共有人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)損失。

• 根據(jù)我國(guó)《民法通則》第78條第二款的規(guī)定，“按分共有人按各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)”。

• 《物權(quán)法》第94條規(guī)定，按份共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)按照其份額享有所有權(quán)。

(一)按份共有人的權(quán)利

1.按份共有人按照預(yù)先確定的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和收益的權(quán)利。但對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的使用，應(yīng)由全體共有人協(xié)商決定。按份共有人死亡以后，其份額可以作為遺產(chǎn)由繼承人繼承或受遺贈(zèng)人獲得。

2.按份共有人有權(quán)處分自己的份額。按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。

3.優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。為防止某一按份共有人轉(zhuǎn)讓其份額造成對(duì)其他共有人的損害，共有人出售其份額時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。但是共有人對(duì)依據(jù)共有份額取得的收益的處分，則不存在其他共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的問(wèn)題。

(1)共有財(cái)產(chǎn)的處分應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)占份額2/3以上的按份共有人的同意；

(2)共有份額的處分，按份共有人單獨(dú)有權(quán)處分，要通知其他共有人，因?yàn)槠渌?gòu)買人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；

(3)共有收益的處分，完全由共有人自主決定，與其他共有人沒(méi)有任何關(guān)系。

(二)按份共有人的義務(wù)

共有財(cái)產(chǎn)屬于全體共有人所有，根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意。一個(gè)或幾個(gè)共有人未經(jīng)占[摘自法律教育網(wǎng)]份額三分之二以上的按份共有人同意，擅自對(duì)共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上處分的，對(duì)其他共有人不產(chǎn)生法律效力，除非其他共有人事后追認(rèn)，如果這樣的行為使得第三人可以善意取得的，第三人可以善意取得該所有權(quán)，其他共有人可以追究無(wú)權(quán)處分共有人的損害賠償責(zé)任。

對(duì)共有人的處分不能等同于對(duì)共有物的管理。共有物的管理除了處分行為以外，還包括保存行為。

保存行為：共有人的保存行為可以單獨(dú)為之。所謂保存行為，是指保全共有物物質(zhì)上或權(quán)利上利益的行為，比如說(shuō)，共有物的修繕。由于這種行為只會(huì)給共有人帶來(lái)利益，因此可以單獨(dú)進(jìn)行，不需要經(jīng)過(guò)同意。

對(duì)共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定；沒(méi)有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)。

根據(jù)《物權(quán)法》第102條的規(guī)定，因共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對(duì)外關(guān)系上，共有人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)；但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外。因此各共有人對(duì)外應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)則按照份額確定各自的民事責(zé)任。如甲、乙、丙按份共有一輛汽車，沒(méi)人各占三分之一的比例。在某次運(yùn)輸中，該車出車禍，致丁受損。丁可以要求甲、乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。甲、乙、丙中任一主體承擔(dān)責(zé)任后，可以要求其他共有人按比例分擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

⑴ 二者成立的原因不同。共同共有的成立，須以存在共同關(guān)系為前提，按份共有則沒(méi)有此限制，因此，按份共有人之間不存在共有人的結(jié)合關(guān)系，而共同共有人則存在這種關(guān)系。

⑵ 享有的權(quán)利不同。在按份共有中，共有人對(duì)應(yīng)有部分享有所有權(quán)，共有人之間的彼此限制相對(duì)較小。在共同共有中，共有人的權(quán)利及于共有物的全部，并不是按照應(yīng)有部分享有所有權(quán)，因此原則上應(yīng)得到全體共有人的同意后，方可行使對(duì)共有物的使用、收益等權(quán)利。

⑶ 分割的限制不同。在按份共有中，共有人除了因共有物的使用目的不能分割或契約約定不能分割的期限之外，隨時(shí)可要求分割共有物。在共同共有關(guān)系中，各共有人則不得請(qǐng)求分割共有物。

⑷ 對(duì)共有物的管理不同。在按份共有中，共有人除另有約定之外，對(duì)共有物的改良行為需獲得共有人過(guò)半數(shù)同意或其應(yīng)有部分合計(jì)過(guò)半數(shù)的共有人同意，而對(duì)共有物的一般保存行為和簡(jiǎn)易修繕，則可以單獨(dú)進(jìn)行。在共同共有中，除法律規(guī)定或當(dāng)事人另有約定之外，對(duì)共有物的管理應(yīng)獲得全體共有人的同意。

⑸ 對(duì)應(yīng)有部分的處分不同。在按份共有中，各共有人可自由處分其應(yīng)有部分；而共同共有中，則沒(méi)有應(yīng)有部分的處分可言。

⑹ 共有關(guān)系的存續(xù)期間不同。按份共有就其性質(zhì)而言，共有人之間不存在婚姻家庭等共同關(guān)系，因此其共有關(guān)系具有短暫性；而共同共有人之間關(guān)系相對(duì)比較穩(wěn)定，因此存續(xù)期間較長(zhǎng)。