先占是指先于他人占有無主的廢棄動產(chǎn)或者某些自然生成的動產(chǎn)，取得其所有權(quán)。先占的主體是先占人，客體是無主的廢棄動產(chǎn)或者某些自然生成的動產(chǎn)，稱先占標(biāo)的物或者先占物。先占是一種事實行為，是所有權(quán)原始取得的一種方式。隨著社會不斷發(fā)展，人們的財產(chǎn)權(quán)利日益擴(kuò)張，無主動產(chǎn)的存在減少，故而基于先占取得所有權(quán)的情形漸趨少見。先占早先見于羅馬法中，是萬民法上的所有權(quán)取得的“自然方式”之一。到了近代，《法國民法典》、《德國民法典》、《日本民法典》等均對先占制度予以明文規(guī)定，確定了先占乃取得所有權(quán)的方式之一。

先占的法律性質(zhì)，關(guān)鍵是討論其屬于法律行為還是事實行為的問題，對此，主要有三種不同學(xué)說，即法律行為說、準(zhǔn)法律行為說和事實行為說。

1.法律行為說認(rèn)為，先占的成立,須先占人以所有的意思占有標(biāo)的物,從而取得所有權(quán)。其強調(diào)先占人占有時的主觀目的為所有的意思時方可成立先占。該觀點將“所有的意思”等同于“效果意思”，效果意思是行為人行為時欲使行為產(chǎn)生私法效果，即法律約束力的意思。但所有的意思為行為的目的意思，不同于效果意思。

2.準(zhǔn)法律行為說認(rèn)為，先占屬于以意思表示為要素,基于法律的規(guī)定而發(fā)生的取得所有權(quán)效果的制度,屬于準(zhǔn)法律行為中的表現(xiàn)行為。但是之一觀點無法解釋何以在沒有意思表示的事實行為中存在大量的先占問題。

3.事實行為說認(rèn)為，先占中的以所有的意思非指效果意思,而是指事實上對物有完全支配管領(lǐng)的意思。基于先占無主動產(chǎn)的事實,法律賦予占有人取得所有權(quán)的效果。這一觀點得到了多數(shù)人的贊同。

先占屬于事實行為，其不依賴行為人的意圖而產(chǎn)生法律后果，基于先占取得所有權(quán)，先占人對標(biāo)的物的主觀認(rèn)識，存在與否，正確與否，均在所不問。此外，先占屬瞬間行為，先占行為一經(jīng)完成，即取得所有權(quán)。

先占是原始取得所有權(quán)的一種方式。與原始取得相對應(yīng)的是繼受取得，繼受取得須依他人既存權(quán)利而取得物的所有權(quán)。而先占非基于他人的既存權(quán)利，不依賴與他人的意思表示，屬于原始取得。

一、對象要件

1．先占的對象，應(yīng)為無主物。無主物是指不屬于任何人所有的物。只有在無主物上，才存在先占的可能。對于某物是否屬于無主物，應(yīng)著重從物的存在狀態(tài)來判斷。這包括該物所在位置、隱蔽狀況、是否為拋棄等方面考察。避免是他人遺失物、埋藏物或隱藏物而進(jìn)行占有。對于某物是否屬于拋棄物，則應(yīng)看行為人是否有拋棄的意思及拋棄行為。例如，甲、乙為夫妻，一日丈夫甲在清理舊物時扔掉一批衣物，被拾廢品者丙撿到。丙翻開一件衣服時發(fā)現(xiàn)內(nèi)包有現(xiàn)金1萬元，經(jīng)查，此乃妻乙所藏私房錢。此時丙不能取得該筆現(xiàn)金，原因便是該現(xiàn)金并非拋棄物。

2．先占的對象，應(yīng)為動產(chǎn)。在現(xiàn)代社會，各國民法均將先占制度的適用對象，界定在動產(chǎn)之上。土地及其附著物不適用先占，且一些特殊動產(chǎn)，如尸體，依公序良俗原則，亦不得先占。

二、主觀要件

對于無主物的先占，主觀上應(yīng)具有自主占有的意思。根據(jù)占有人的意思為標(biāo)準(zhǔn)，可分為自主占有和他主占有，前者是指以物屬于自己所有的意思的占有，后者乃無所有的意思，僅依某種特定關(guān)系支配某物。先占人要基于先占而取得所有權(quán)，必須以所有的意思占有該物，即必須對該物構(gòu)成自主占有。若無法占有人是否具有自主占有的意思的情況下，根據(jù)事實推定規(guī)則，推定占有人自主占有。

此外，由于先占屬于事實行為，故并不依賴于先占人的行為能力。即無民事行為能力人和限制民事行為能力人均可依據(jù)先占而取得無主物的所有權(quán)。

三、禁止性要件

基于先占而取得所有權(quán)，必須受到國家強制性規(guī)定的限制。任何行為均要受到一定強行性規(guī)范的限制，此乃為維護(hù)社會公共秩序和利益而設(shè)定。例如宣布為國家所有的野生動物資源，不得先占。

任何一項制度的存在均有其合理一面的價值，針對先占，部分國家的民法中予以明確規(guī)定，定有其相當(dāng)?shù)膬r值體現(xiàn)。其顯而易見的便是實現(xiàn)了物有歸屬，盡物之用。

先占的對象為無主動產(chǎn)，無主動產(chǎn)的存在，使得該物無法處于特定所有權(quán)人控制之下，常日閑置，造成物的浪費，給社會財產(chǎn)帶來損失。另一方面，也使無主物無法發(fā)揮其效用，無法帶給社會相應(yīng)的收益。社會總收益的不增長實為消極減少，不利于社會效益。當(dāng)下，國家倡導(dǎo)發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)，對資源應(yīng)循環(huán)利用。先占正適應(yīng)于這一目的，先占人將無主動產(chǎn)以所有的意思自主占有，變?yōu)槠渌械呢敭a(chǎn)，由其對該物進(jìn)行處置、利用，物盡其用，節(jié)約了社會資源。