股權轉讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權經(jīng)常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。

　　股權自由轉讓制度，是現(xiàn)代公司制度最為成功的表現(xiàn)之一。近年來，隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立，國有企業(yè)改革及公司法的實施，股權轉讓成為企業(yè)募集資本、產(chǎn)權流動重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，由此引發(fā)的糾紛在公司訴訟中最為常見，其中股權轉讓合同的效力是該類案件審理的難點所在。

　　股權轉讓協(xié)議是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為，股權轉讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權。根據(jù)《合同法》第四十四條第一款的規(guī)定，股權轉讓合同自成立時生效。

　　但股權轉讓合同的生效并不當然等同于股權轉讓生效。股權轉讓合同的生效是指對合同當事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權轉讓的生效是指股權何時發(fā)生轉移，即受讓方何時取得股東身份的問題，所以，必須關注股權轉讓協(xié)議簽訂后的適當履行問題。

• 　　1、普通轉讓與特殊轉讓

　　這是根據(jù)股權轉讓在《公司法》上有無規(guī)定而作的劃分。普通轉讓指《公司法》上規(guī)定的有償轉讓，即股權的買賣。特殊轉讓指《公司法》沒規(guī)定的轉讓，如股權的出質(zhì)和因離婚、繼承和執(zhí)行等而導致的股權轉讓。

• 　　2、內(nèi)部轉讓和外部轉讓

　　這是根據(jù)受讓人的不同而作的分類。內(nèi)部轉讓即股東之間的轉讓，是指股東將自己的股份全部或部分轉讓給公司的其他股東。外部轉讓，是指部分股東將自己的股份全部或部分轉讓給股東以外的第三人。

• 　　3、全部轉讓與部分轉讓

　　這是根據(jù)標的在轉讓中是否分割而作的劃分。部分轉讓指股東對股權的一部分所作的轉讓，也包括股權分別對二個以上的主體所作的轉讓。全部轉讓指股權的一并轉讓。

• 　　4、約定轉讓與法定轉讓

　　這是根據(jù)轉讓所賴以發(fā)生的依據(jù)而作的劃分。約定轉讓是基于當事人合意而發(fā)生的轉讓，如股份的出讓等。法定轉讓是依法發(fā)生的轉讓，如股份的繼承等。

• 　　5、其他分類

　　例如，退股是基于司法權而發(fā)生的，具有強制性，可被視為一種強制轉讓。

　　由于有限責任公司在本質(zhì)上是資合公司，這就決定了它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權時，不得抽回出資，而只能轉讓于他人，所以轉讓股權就成了有限責任公司股東退出公司的唯一選擇。同時，有限責任公司的建立又以股東間的信任為基礎，具有一定的人合性，股東之間的依賴和股東的穩(wěn)定對公司有著至關重要的作用，這使得股東的股權轉讓不象股份有限公司的股權轉讓那么自由，所以各國公司法對有限責任公司股東的股權轉讓都作出了比較嚴格的條件限制，這些條件限制主要包括實質(zhì)要件和形式要件。

• 　　1、實質(zhì)要件。又分為內(nèi)部轉讓條件和外部轉讓的限制條件兩種。

　?。?）內(nèi)部轉讓條件

　　因為股東之間股權的轉讓只會影響內(nèi)部股東出資比例即權利的大小，對重視人合因素的有限責任公司來講，其存在基礎即股東之間的相互信任沒有發(fā)生變化。所以，對內(nèi)部轉讓的實質(zhì)要件的規(guī)定不很嚴格，通常有以下三種情形：一是股東之間可以自由轉讓其股權的全部或部分，無需經(jīng)股東會的同意。二是原則上股東之間可以自由轉讓其股權的全部或部分，但公司章程可以對股東之間轉讓股權附加其他條件。三是規(guī)定股東之間轉讓股權必須經(jīng)股東會同意。

　?。?）外部轉讓的限制條件

　　有限責任公司具有人合屬性，股東的個人信用及相互關系直接影響到公司的風格甚至信譽，所以各國公司法對有限責任公司股東向公司外第三人的轉讓股權，多有限制性規(guī)定。大致可分為法定限制和約定限制兩類。法定限制實際上是一種強制限制，其基本做法就是在立法上直接規(guī)定股權轉讓的限制條件。股權的轉讓，特別是向公司外第三人的轉讓，必須符合法律的規(guī)定方能有效。約定限制實質(zhì)上是一種自主限制，其基本特點就是法律不對轉讓限制作出硬性要求，而是將此問題交由股東自行處理，允許公司通過章程或合同等形式對股權轉讓作出具體限制。

• 　　2、形式要件

　　股權轉讓除滿足上述實體條件外，一般還具有形式上的要件，所謂股權轉讓的形式要件，既涉及股權轉讓協(xié)議的形式締結；也包括股權轉讓是否需要登記或公正等法定手續(xù)，對于股權轉讓的形式要件，許多國家的公司法都作了明確規(guī)定。

　　在股權轉讓合同的履行方面，轉讓方的主要義務是向受讓方轉移股權，受讓方的主要義務是按照約定向轉讓方支付轉讓款。如何才能保證股權有效轉移？

　　對于有限責任公司來說，新《公司法》第33條規(guī)定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

• 股東的姓名或者名稱及住所；

• 股東的出資額；

• 出資證明書編號。

　　記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。

　　公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

　　《公司登記管理條例》（2005年修訂）第三十二條規(guī)定，公司變更實收資本的，應當提交依法設立的驗資機構出具的驗資證明，并應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記。

　　可見，在有限責任公司，受讓人即使簽訂了股權轉讓合同，且合同已經(jīng)生效，在公司為其履行股東名冊登記變更程序之前，尚不能認定其已取得了股東資格，只有在公司股東名冊變更并進行工商變更登記之后，新老股東的交替方才在法律上真正完成，并具有了社會公示性。股份有限公司股權轉讓的情況有所不同。其股權轉讓合同生效，受讓人即取得公司股權，合同當事人為記名股東的，應通知公司辦理股東名冊登記變更。

　　需要說明的是，上述登記變更手續(xù)具有宣示性或?qū)剐裕鞘茏屓吮Ｗo自身權利，對抗公司或第三人最有效的手段，實踐中一定要予以高度重視，千萬不能因為一時的手續(xù)繁瑣而不為從而留下隱患。

　　在進行股權轉讓時，還應當注意法律對轉讓主體、內(nèi)容、程序上的一些規(guī)制。如新《公司法》第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。

　　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

　　除了法律規(guī)定之外，如果公司章程對股東轉讓股權或股份有特別限制和要求的，股東訂立股權轉讓合同時，不得違反這些規(guī)定。

　　程序上，新《公司法》第72條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

　　股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

　　公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　總之，股權轉讓是較為復雜的法律問題，在進行股權轉讓之前，建議咨詢公司法專業(yè)人士，并謹慎行事。

　　這種方式的好處在于：

　　1、我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，機構持股比例達到發(fā)行在外股份的30%時，應發(fā)出收購要約，由于證監(jiān)會對此種收購方式持鼓勵態(tài)度并豁免其強制收購要約義務，從而可以在不承當全面收購義務的情況下，輕易持有上市公司30%以上股權，大大降低了收購成本。

　　2、目前我國的同股不同價，國家股、法人股股價低于流通市價，使得并購成本較低；通過協(xié)議收購非流通得公眾股不僅可以達到并購目的，還可以得到由此帶來的“價格租金”。

　　股權轉讓的稅務處理應分別股權的購買方、股權的轉讓方、被買賣股權的企業(yè)（目標企業(yè)）進行分析。

　　首先分析目標企業(yè)。股權轉讓中目標企業(yè)可以解散，也可以不解散。如果不解散，則無論股權是部分轉讓還是全部轉讓，目標企業(yè)作為法人的地位沒有改變，所有的納稅事項均由目標企業(yè)延續(xù)，股權轉讓交易不會使目標企業(yè)產(chǎn)生納稅事項。如果目標企業(yè)解散，其股權轉讓的交易實際上就是收購企業(yè)吸收合并目標企業(yè)，其稅收處理為：

　?。?）關于所得稅。目標企業(yè)是否就轉讓中的所得繳納所得稅取決于收購企業(yè)支付的價款中非股權支付額的份額。如果除收購企業(yè)股權以外的現(xiàn)金、有價證券和其他資產(chǎn)不高于所支付股權票面價值（或支付的股本的賬面價值）20%的，經(jīng)稅務機關審核確認，為免稅合并；否則，為應稅合并。

　?。?）關于流轉稅。根據(jù)國稅函[2002]165號文《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)產(chǎn)權不征收營業(yè)稅問題的批復》的規(guī)定，“轉讓企業(yè)產(chǎn)權是整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、債權、債務及勞動力的行為，其轉讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)，轉讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉讓企業(yè)產(chǎn)權的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應征收營業(yè)稅?！眹惡痆2002]420號文《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權不征收增值稅問題的批復》規(guī)定，“轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權是整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、債權、債務及勞動力的行為，因此，轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權涉及的應稅貨物的轉讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅?！?也就是說，無論是應稅合并還是免稅合并，目標企業(yè)都無需繳納流轉稅。

　　（3）關于土地增值稅。根據(jù)財稅[1995]48號《關于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》第三條，“在企業(yè)兼并中，對被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅?！?/p>

　　再看收購企業(yè)。如果目標企業(yè)不解散，則無論收購企業(yè)是部分還是全部收購股權，收購企業(yè)不涉及任何納稅事項。如果目標企業(yè)解散，目標企業(yè)所有的資產(chǎn)負債都納入到收購企業(yè)的賬上。會計上按同一控制還是非同一控制將資產(chǎn)負債按賬面價值(同一控制)或評估價值(非同一控制)入賬，稅收上按免稅合并還是應稅合并將計稅基礎確定為原賬面價值(免稅合并)或評估價值(應稅合并)。此外，根據(jù)財稅[2008]175號文《關于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》第三條的規(guī)定：“兩個或兩個以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并改建為一個企業(yè)，且原投資主體存續(xù)的，對其合并后的企業(yè)承受原合并各方的土地、房屋權屬，免征契稅。”

　　最后分析轉讓方。股權轉讓方的稅務處理因轉讓方是法人還是自然人而有所不同。如果是法人，發(fā)生的股權轉讓所得應計入當期的應稅所得額；股權轉讓損失可以在稅前扣除，但每一納稅年度扣除的股權轉讓損失，不得超過當年實現(xiàn)的股權投資收益和投資轉讓所得，超過部分可無限期向以后納稅年度結轉扣除。如果是自然人，其股權的轉讓因目標企業(yè)是上市公司還是非上市公司而不同。如果是上市公司，則個人轉讓股票的所得暫免征個人所得稅；如果是非上市公司，則個人轉讓股權的所得比照“財產(chǎn)轉讓所得”由收購方代扣代繳個人所得稅。

　　企業(yè)的改組改制中，有一個比較常見的選擇：企業(yè)股東要么轉讓股權要么轉讓資產(chǎn)。股東轉讓股權與轉讓資產(chǎn)適用的稅法依據(jù)不同，會產(chǎn)生不同的稅收負擔。

　　正確區(qū)分兩個概念

　　股東是企業(yè)的所有者，股權轉讓的主體是企業(yè)股東，客體是企業(yè)股份或權益；企業(yè)是資產(chǎn)的所有者，資產(chǎn)轉讓的主體是企業(yè)，客體是企業(yè)的資產(chǎn)。

　　轉讓股權時，涉及三個獨立主體：即為被轉讓企業(yè)的股東（轉讓方）、被轉讓企業(yè)（客體）和受讓企業(yè)（購買方）；而轉讓資產(chǎn)則僅涉及兩個獨立主體：轉讓資產(chǎn)的企業(yè)（轉讓方）與受讓資產(chǎn)的企業(yè)（購買方），與轉讓資產(chǎn)的企業(yè)股東沒有直接關系。

　　發(fā)生股權轉讓行為時，被轉讓企業(yè)（轉讓的客體）有獨立的法人資格和轉讓前后被轉讓方法人地位始終保留并且屬于被轉讓方的資產(chǎn)不變；否則是轉讓資產(chǎn)的行為。

　　不同交易行為適用的稅收規(guī)定不同

　　轉讓股權涉及的稅收規(guī)定主要有：

　　1.營業(yè)稅：免繳。依據(jù)《關于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知》（財稅〔2002〕191號）第二條規(guī)定：對股權轉讓不征收營業(yè)稅。

　　2.增值稅：免繳。此行為屬于非增值稅征稅范圍。

　　3.企業(yè)所得稅：轉讓方按股權轉讓收益的原則納稅。依據(jù)《關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）第二條第一款：企業(yè)股權投資轉讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。

　　4.土地增值稅和契稅：不繳土地增值稅，因為不屬于轉讓不動產(chǎn)行為。不繳契稅，依據(jù)《關于股權變動導致企業(yè)法人房地產(chǎn)權屬更名登記不征契稅的批復》（財稅〔2003〕184號）。

　　在有關資產(chǎn)轉讓的稅收規(guī)定中，要特別注意整體轉讓資產(chǎn)與非整體轉讓資產(chǎn)稅收規(guī)定不同。

　　1.營業(yè)稅：①轉讓企業(yè)產(chǎn)權時涉及不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)轉讓不繳納營業(yè)稅?！蛾P于轉讓企業(yè)產(chǎn)權不征營業(yè)稅問題的批復》（國稅函〔2002〕165號）規(guī)定：根據(jù)《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍為有償提供應稅勞務、轉讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉讓企業(yè)產(chǎn)權是整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、債權、債務及勞動力的行為，其轉讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)、轉讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉讓企業(yè)產(chǎn)權的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應征收營業(yè)稅。②非轉讓企業(yè)產(chǎn)權時涉及的銷售不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)，應納營業(yè)稅。

　　2.增值稅：①符合轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權的條件時，不繳納增值稅。依據(jù)《關于轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權不征收增值稅問題的批復》（國稅函〔2002〕420號）規(guī)定：轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權是整體轉讓企業(yè)資產(chǎn)、債權、債務及勞動力的行為，因此，轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權涉及的應稅貨物的轉讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。②不符合轉讓企業(yè)全部產(chǎn)權條件時應稅貨物的轉讓，要繳納增值稅。

　　3.企業(yè)所得稅：需區(qū)分整體資產(chǎn)轉讓還是非整體資產(chǎn)轉讓兩種情況。

　　在整體資產(chǎn)轉讓時，①如果接受企業(yè)支付的交換額中，非股權支付額不高于所支付的股權的票面價值20%的，轉讓企業(yè)可暫不計算確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。②否則轉讓企業(yè)須計算確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。

　　企業(yè)以經(jīng)營活動的部分非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應在投資交易發(fā)生時，將其分解為按公允價值銷售有關非貨幣性資產(chǎn)和投資兩項經(jīng)濟業(yè)務進行所得稅處理，并按規(guī)定計算確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。

　　4.土地增值稅和契稅：轉讓房屋要涉及土地增值稅問題，受讓方要涉及契稅問題。

　　現(xiàn)舉例說明。A公司由潘湖公司與蜀渝公司兩家公司投資設立，雙方各占50%的股權。A公司的資產(chǎn)構成：貨幣資金2000萬元；廠房一棟，原價為3000萬元，已折舊1000萬元，凈值2000萬元，評估價格為 2500萬元（土地增值稅中扣除項目），公允價值為3000萬元。存貨一批原價為1000萬元，公允價為3000萬元。凈資產(chǎn)5000萬元的構成：股本為 3000萬元，未分配利潤為2000萬元。契稅稅率為3%，A公司、潘湖公司與蜀渝公司的企業(yè)所得稅稅率均為33%。為討論方便，忽略城建稅與教育費附加等因素。

　　一個公司的改制案例

　　2006年3月，A公司擬進行改制，有如下兩種方案可供選擇：

　　一是A公司進行整體資產(chǎn)轉讓（轉讓所有的資產(chǎn)與負債和勞動力）給B公司。兩家協(xié)商后，B公司支付其股票為6000萬股，（面值6000萬元）公允值為 7000萬元，同時付現(xiàn)金1000萬元，合計8000萬元。A公司轉讓后成為一個投資公司。

　　二是A公司先分配未分配利潤1000萬元，后由潘湖公司與蜀渝公司轉讓各自的股份與B公司，B公司支付其股票為6000萬股，（面值6000萬元）公允值為7000萬元。

　　試比較不同方案的稅負。

　　方案一：A公司進行整體資產(chǎn)轉讓，此時轉讓的主體是A公司，客體是A公司的資產(chǎn)，故為轉讓資產(chǎn)的行為。

　　1.A公司應繳納營業(yè)稅為3000×5%＝150（萬元）。A公司應該屬于銷售行為，收入為股票和現(xiàn)金。

　　2.A公司應繳納增值稅 3000×17%＝510（萬元）。整體資產(chǎn)轉讓行為實際上是一種投資行為，交換股票也即非貨幣性交易行為，不屬于企業(yè)產(chǎn)權轉讓行為，應該繳納增值稅。

　　3.A公司轉讓房屋應納的土地增值稅為350×30%＝105（萬元）。轉讓廠房時，增值率為（3000－2500－150）÷2500＝14%，適用土地增值稅稅率30％。

　　4.A公司應繳的企業(yè)所得稅為0。因為非股權支付額不高于所支付的股權的票面價值20%的，所以轉讓企業(yè)可暫不計算確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。

　　B公司繳納契稅為3000×3%＝90（萬元）；

　　B公司增值稅進項抵扣金額為510萬元。

　　A與B公司的稅負和（從A與B公司雙方考慮，增值稅無影響）為150＋105＋90＝345（萬元）。

　　需要說明的是：對A公司的整體資產(chǎn)轉讓，因投資金額與注冊資本的比例已超出50%，據(jù)2006年1月1日實施的《公司法》第十五條的規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人”，符合公司法的相關規(guī)定。

　　方案二：潘湖公司與蜀渝公司轉讓股權，不涉及流轉稅問題。此時轉讓的主體是A公司的兩大股東，客體是A公司，故為轉讓股權的行為。

　　潘湖公司與蜀渝公司應繳企業(yè)所得稅和為：（8000－3000－1000）×33%＝1320（萬元）。

　　B公司無稅負。

　　A與B公司的稅負和為1320萬元.。

　　結論：整體資產(chǎn)轉讓比轉讓股權稅負減少1320－345＝975（萬元）。

　　故在企業(yè)改組改制的轉讓股權或資產(chǎn)的決策中，應根據(jù)不同改組方案進行各種稅收負擔的測算，比較不同方案的總稅負進行方案優(yōu)劣的判斷取舍，達到轉讓雙方共贏的目的。