社會保障法
1.什么是社會保障法
社會保障法是指調(diào)整有關(guān)社會保險、社會救濟、社會優(yōu)撫和社會福利方面的法律勞動合同法、工會法以及失業(yè)保險條例和社會保險費征繳暫行條例以及婦女權(quán)益保障法、殘疾人權(quán)益保障法等。
2.社會保障法的立法體系和基本內(nèi)容[1]
社會保障法是調(diào)整社會保障關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。社會保障的立法體系應當如何構(gòu)造,學者們的看法不盡一致。有的主張,社會保障的立法體系應當由社會保障基本法和社會保障單行法規(guī)所構(gòu)成,有的主張,社會保障的立法體系應當由社會保險法,社會救濟法、社會福利法所構(gòu)成,也有的主張,社會保障的立法體系應當由社會保險法、社會救濟法、社會福利法和優(yōu)撫安置法所構(gòu)成。
《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“九五”計劃和2010遠景目標綱要》指出:加快養(yǎng)老,失業(yè)。醫(yī)療保險制度改革,初步形成社會保險,社會救濟、社會福利,優(yōu)撫安置和社會互助;個人儲蓄積累保險相結(jié)合的多層次社會保障制度。在大力發(fā)展社會保險的同時,積極發(fā)展商業(yè)保險;發(fā)揮對社會保障的補充作用。制定相應政策,切實保護婦女、成年人,老年人、殘疾人等社會群體和優(yōu)撫對象的合法權(quán)益。建立城市最低生活保障制度和撫恤補償制度,依法安罩退役軍人,積極發(fā)展社會福利事業(yè)和社區(qū)服務,加強福利設施建設?!毒V要》的這一規(guī)定,基本上為我國的社會保障立法確定了體系和內(nèi)容。我國的社會保障立法體系應當由社會保障基本法和社會保障單行法所構(gòu)成。
社會保障基本法是社會保障制度的基本法,是制定單行社會保障法的立法依據(jù),社會保障基本法應當規(guī)定社會保障制度的基本內(nèi)容,如社會保障的對象,范圍。實施、社會保障項目的確立和標準,社會保障墓金的來源和管理、社會保障機構(gòu)的設置和運作,法律責任等。
在社會保障基本法的基礎(chǔ)上,應當分別制定不同的單行法,即社會保險法,社會救濟法,社會福利法和優(yōu)撫安置法。
1.社會保險法
社會保險法是社會保障法的核心內(nèi)容。社會保險包括養(yǎng)老保險,工傷保險,醫(yī)療保險、生育保險、失業(yè)保險等。
《勞動法》第70條規(guī)定:“國家發(fā)展社會保險,建立社會保險制度,設立社會保險基金,使勞動者在年老,患病,工傷.失業(yè),生育等情況下獲得幫助和補償?!鄙鐣kU法主要應當規(guī)定如下內(nèi)容:
(1)社會保險基金的籌集和管理。社會保險基金除國家建立基本養(yǎng)老基金外,企業(yè)可根據(jù)本單位的實際情況為職工建立補充保險,要提倡個人進行儲蓄性保險。要規(guī)定社會保險基金的財務會計管理制度,嚴格控制社會保險基金的使用,堅持??顚S谩?/p>
(2)社會保險基金經(jīng)辦機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)的設置。應當依法設立社會保險基金經(jīng)辦機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu),并對其職責作出規(guī)定。社會保險基金經(jīng)辦機構(gòu)依法收支、管理和運營社會保險基金,并負有使社會保險基金保值增值的責任。社會保險基金監(jiān)督機構(gòu)依法對社會保險基金的收支、管理和運營實施監(jiān)督。
(3)社會保險項目和標準。社會保險的項目按《勞動法》第73條的規(guī)定,勞動者在退休,患病或負傷、因工傷殘或者患職業(yè)病,失業(yè)、生育的情況下。依法享受社會保險待遇。
(4)相關(guān)的法律責任。
2.社會救濟法。
社會救濟是國家和社會對生活特殊困難的公民和災民進行的物質(zhì)幫助。社會救濟是社會保障制度的主要組成部分。它對于解決城鄉(xiāng)困難戶和災區(qū)人民的生活具有特殊的重要意義。我國的社會救濟工作,長期以來一直是無法可依,實踐中存在的問題較多。因此,必須制定社會救法,將社會救濟工作納入法制的軌道。社會救濟法主要應規(guī)定如下內(nèi)容:
(1)社會救濟的對象。社會救濟的對象主要包括城鄉(xiāng)中的沒有生活來源的人(如殘疾人,孤兒,孤寡老人等),災區(qū)的災民,城鄉(xiāng)貧困戶等。
(2)社會救濟的形式。社會救濟的形式主要包括救助,救災和扶貧。
(3)社會救濟資僉和物資的來源和管理,發(fā)放和使用。
(4)相關(guān)的法律責任。
3.社會福利法。
社會福利是國家,集體和社會為保障全體公民的基本生活,提高人民的物質(zhì)文化生產(chǎn)水平,而提供的福利性的物質(zhì)幫助、福利設施和服務。社會福利涉及全體社會成員的物質(zhì)文化生活,是社會保障的一個重要組成部分。我國的許多法律中都有關(guān)于社會福利的規(guī)定,《勞動法》第76條規(guī)定:
(1)國家發(fā)展社會福利事業(yè),興建公共福利設施,為勞動者休息,休養(yǎng)和療養(yǎng)提供條件。
(2)用人單位應當創(chuàng)造條件,改善集體福利。提高勞動者的福利待遇標準
(3)社會物質(zhì)幫助和社會服務的項目,標準和方式等
(4)社會福利設施的建設
(5)相關(guān)的法律責任。
4.優(yōu)撫安置法。
優(yōu)撫安置保障是國家和社會依照法律對特定的社會成員,通過優(yōu)待、撫恤,安置等方式,保證他們生活需求的一種。安置的保障主要包括撫恤制度,優(yōu)待制度.安置制度等。我國在撫恤,優(yōu)待,安置等方面雖然已有不少的法律法規(guī),但大都不能適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。因此,應當盡快完善優(yōu)撫安置法,優(yōu)撫安置法主要應規(guī)定如下內(nèi)容:
(1)優(yōu)撫安置的對象。優(yōu)撫安置的對象主要是革命烈土及家屬、革命軍人及其家屬、革命殘廢軍人及其家屬。復轉(zhuǎn)軍人等
(2)優(yōu)撫安置的條件。優(yōu)撫安置法應當對革命烈士的條件,殘廢軍人的等級等作出明確的規(guī)定
(3)優(yōu)撫安置的標準。優(yōu)撫安置法應對撫恤的標準。復轉(zhuǎn)軍人的安置辦法、優(yōu)待措施等作出規(guī)定,
(4)優(yōu)撫安置資金的來源和管理
(5)相關(guān)的法律責任。
3.社會保障法的調(diào)整對象
㈠對社會保障關(guān)系的解析
?、鄙鐣U详P(guān)系的主體
社會保障關(guān)系的主體究竟包括哪些?首先,有學者認為,保障的政府機制的形成,或者說導致政府介入社會保障的原因是由于工業(yè)化、城市化以及市場經(jīng)濟的固定特征所致。
在市場經(jīng)濟條件下,由于“看不見的手”無法增進公共利益,實現(xiàn)公共消費,必須構(gòu)造一只“看不見的手”——政府機制的“社會保障”,去實現(xiàn)這一項任務。這也是自工業(yè)革命以來為社會多數(shù)人們所在地接受的邏輯。還有學者認為社會保障制度的建立是以國家責任為基礎(chǔ)的,例如西方一些學者從經(jīng)濟學的角度看待社會保障,認為其是市場經(jīng)濟條件下政府的一項經(jīng)濟職能。為實現(xiàn)社會公平而對國民收入進行分配和再分配。
因而,從一般原理看,是市場失效的客觀現(xiàn)實和社會對公平的關(guān)注,為政府干預經(jīng)濟、插手社會保障提供了理論依據(jù)。確實,任何一個國家社會保障制度都離不開政府的參與。盡管近年來西方許多福利國家紛紛進行社會保障制度的改革,減輕和分散政府的責任,調(diào)動市場和個人機制的作用,但這只是要解決以往的高福利政策所釀成的政府財政危機并導致經(jīng)濟效率下降這一弊病,就高層自身無法克服的“市場失靈”而言,政府仍應是社會保障關(guān)系的主體。
當然,政府是一個泛化的概念,社會保障項目的確立、社會保障的管理和運作、監(jiān)督乃至出現(xiàn)爭議的解決,都要通過具體的社會保障機構(gòu)以及國家的職能部門來操作。因而,在社會保障實施過程中,社會保障職能機構(gòu)就始終代表著國家一方。而且,由于現(xiàn)代市場經(jīng)濟中的社會保障是政府基本職責而啟動的,因而社會保障關(guān)系的一方必須是社會保障職能機構(gòu),也即國家。
社會保障關(guān)系主體中的“社會”,在我國主要指用人單位、社會共部分社會服務機構(gòu)。西方發(fā)達國家社會保障的實踐表明:政府通過經(jīng)濟政策手段干預調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行過程的作用是有限的,不可能完全擔負起社會保障的責任。在美國,一些經(jīng)濟學家在分析市場失效的過程中,發(fā)現(xiàn)政府也存在失效。“當政府政策或集體行動所采取的手段不能改善經(jīng)濟產(chǎn)率或道德上可接受的收入分配時,政府失靈便產(chǎn)生了。”用這種政府失效的理論保障體制的弊端所在。例如英國貿(mào)工部專家指出,英國失業(yè)問題還在于半個多世紀來,英國歷屆政府對“坐吃山空”的高福利政策不敢觸及,以致為所欲為業(yè)者依賴政府津貼仍能度日,客觀上助長了不少惰性。
因此,在發(fā)展中國家,尤其是在經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌國家,例如我國,基于目前的國情,財政基礎(chǔ)較簿弱,在“效率優(yōu)先,兼顧公平”的指導思想下,國家不可能承擔起全部或大部分的保障,必須分散到社會或個人,構(gòu)筑起一個多層次的社會保障體系。不能片面強調(diào)社會保障穩(wěn)定社會、實現(xiàn)社會平等的作用,還要重視其促進經(jīng)濟發(fā)展、提高經(jīng)濟交率的功能。從目前我國許多保障措施來看,無論是“國家、用人單位、勞動者三方負擔”,還是“社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合”,都體現(xiàn)了力圖使經(jīng)濟發(fā)展與社會公平兼顧的原則,所以社會和個人也是社會保障制度的重要主體。特別是個人,其在社會保障制度中主體身份可以說是雙重的,不僅是社會保障被給付主體,在許多項目上(例如社會保險的一些項目上)還是資金來源主體(從該意義上講,也有說是給付主體)。
?、采鐣U详P(guān)系的屬性
研究社會保障關(guān)系的屬性,可以分為幾個層次:
?、派鐣U详P(guān)系具有人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系相結(jié)合的屬性。
社會保障包括社會保障、社會救助、社會福利,以及優(yōu)撫安置等。除社會福利具有廣泛性以外,社會保險、社會救助、優(yōu)撫安置都是針對特定社會群體的,只有具備一定的主體身份才能享受這些保障項目。而社會保障的核心是給付,通過給付,使保障對象獲得生活的必需,因此,社會保障關(guān)系又是一種典型的財產(chǎn)關(guān)系。
?、粕鐣U详P(guān)系既不完全是平等主體間的關(guān)系,也不完全是體現(xiàn)國家權(quán)力的管理和服從關(guān)系。
傳統(tǒng)公、私法的二元劃分理論認為,公法調(diào)整的是政治國家的關(guān)系,即國家權(quán)力運作產(chǎn)生的諸種關(guān)系;私法調(diào)整的是市民社會的關(guān)系,即市民社會中的個人權(quán)利。而隨著現(xiàn)代“公法私法化”和“私法公法化”的相互滲透,學者父認為已出現(xiàn)了一個新的法域——社會法。社會法以社會利益為本體,追求社會公平的實現(xiàn),社會保障法即為典型的社會法。
所以其中既有國家權(quán)力干預的關(guān)系,又有公民享受國家給付的權(quán)利的關(guān)系。有學者以社會保障關(guān)系中的核心——給付關(guān)系為例進行了闡述,認為給付關(guān)系實質(zhì)上是一種特殊的合同的約定關(guān)系。在給付關(guān)系中,在存在行政法律關(guān)系中基于行政權(quán)利的管理與被管理關(guān)系,而是平等主體間基于合同約定而產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系,但這種約定又是國家依據(jù)行政權(quán)利單方面做出的一種授益約定。
因此,給付關(guān)系是一種國家依據(jù)行政權(quán)利做出授益約定,社會保障管理機構(gòu)依法履行授益的約定的關(guān)系。按照有的者的說法,認為它是一種社會連帶責任關(guān)系。通過社會保障權(quán)利與社會保障義務將國家、社會團體以及全體社會成員聯(lián)系在一起,形成一種社會連帶責任關(guān)系。
?、巧鐣U详P(guān)系中的權(quán)利義務具有非對等性。
這種權(quán)利義務的非對等性是指在社會保障關(guān)系中,既有無形履行了義務的法定權(quán)利,也有不享受任何權(quán)利的國家義務。前者體現(xiàn)在社會救濟、社會優(yōu)撫和社會福利法律關(guān)系中,享受社會保障權(quán)利的公民,不需要履行任何社會保障義務(不需要履行繳費等法定義務),只要符合一定的條件或主體身份,即可享受社會保障權(quán)利。例如在社會救濟中,只要公民生活在國家規(guī)定的貧困線和最低生活標準以下,就可以獲得救濟。
此外,在社會保障項目中,勞動者對養(yǎng)老、醫(yī)療和失業(yè)保險都負有繳費義,其中,養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險都充分體現(xiàn)了權(quán)利義務對等原則,但對失業(yè)保險來說,繳納失業(yè)保險費是勞動者法定義務,但并非所在地有繳費者都享受失業(yè)保險待遇。
?、成鐣U详P(guān)系的內(nèi)容
在確定和理解社會保障關(guān)系的內(nèi)容上,一個難點就是社會保障關(guān)系的內(nèi)容是只限于對公民最低生活的保障,還是不僅包括對公民最低生活的保障,還包括了國家逐步提高公民生活質(zhì)量的保證?
我國與西方國家社會保障的范圍是不一樣的。西方國家的社會保障是社會福利的一部分,因此許多國家學者認為社會保障只限于對公民最低生活的保障,是社會福利中的最低層次。因此,我們看到的西方“福利國家”早已超越了這個層次。
而我國社會保障制度本身飲食了社會福利,因而我們的社會保障關(guān)系的內(nèi)容不應只限于對公民最低生活的保障。社會福利是國家為改善和提高全體社會成員物質(zhì)、精神生活而采取的措施,提供的設備和服務,社會福利是社會保障的最高境界。因此,在我們。社會保障關(guān)系的內(nèi)容應是指后者。
但同時要注意的是,由于社會福利的普遍性和高水平,它必須是在經(jīng)濟發(fā)展水平達到較高的程序時才能充分實施,否則會導致“福利危機”,阻礙經(jīng)濟的發(fā)展,今日西方一些高福利國家的“福利病”就證實了這一點。
所以,我國目前社會保障制度還只能將其作為一個未來的發(fā)展目標,就目前我國的經(jīng)濟發(fā)展水平來說還不一定具備現(xiàn)實的可行性。這也是同我國社會保障“低水平、廣覆蓋”的精神相適應的。
(二)社會保障關(guān)系的分類
社會保障關(guān)系從不同的角度可以做出多種劃分。依其內(nèi)容不同,可以分為社會保障關(guān)系,社會救助關(guān)系、社會福利關(guān)系,以及優(yōu)撫安置關(guān)系。依社會保障的體制來劃分,又可以分為社會保障管理關(guān)系、社會保障資金籌集關(guān)系、社會保障給付關(guān)系、社會保障資金運營關(guān)系、社會保障監(jiān)督關(guān)系等。概括地講,社會保障關(guān)系就是在社會保障實施過程中國家、用人單位以及社會成員之間所發(fā)生的各種關(guān)系的總和。具體有以下關(guān)系:
?、耪c社會保障實施機構(gòu)之間的關(guān)系。其間包括了委托、管理和監(jiān)督的關(guān)系,政府委托并管理社會保障實施機構(gòu)對社會成員進行給付和幫助,而社會保障實施機構(gòu)也要接受政府的監(jiān)督。
?、茋遗c社會成員之間的關(guān)系。主要是一種給付關(guān)系,明確國家的職責和義務以及社會成員應享受的保障性權(quán)利。
?、巧鐣U瞎芾頇C構(gòu)之間的關(guān)系。它是指社會保障職能機構(gòu)由于職責劃分的不同而形成的分工協(xié)作關(guān)系。包括社會保障資金的籌集機構(gòu)、管理機構(gòu)、運營機構(gòu)和發(fā)放機構(gòu),它們應各自有明確的分工,但又在職能上相互銜接,構(gòu)成一個統(tǒng)一運作的整體。
⑷國家與用人單位之間的關(guān)系。國家與用人單位之間因社會保障費用的征收與繳納而發(fā)生的關(guān)系。
這些關(guān)系并非是單獨存在的,它們往往呈現(xiàn)出交錯復雜的特點。除此之外,就廣義而言,還有社會保障爭議的仲裁與訴訟關(guān)系,一般來說,社會保障訴訟應采用行政訴訟的程序進行。
4.社會保障法的特征
⒈廣泛的社會性
社會保障法是典型的社會法,因而社會性是社會保障法最主要的特征。其社會性表現(xiàn)在:
第一,目的的社會性。社會保障之設立即為社會利益,保障社會全體成員的生活安全,所以社會保障法的目標即在于通過保證社會成員的基本生活需要來達到社會穩(wěn)定。
第二,享受權(quán)利主體的普遍性。社會保障的權(quán)利由全體社會成員享有,而且隨著經(jīng)濟的發(fā)展,可以享受保障的成員數(shù)目以及可以離開受的社會保障項目會截止來越多。
第三,社會保障責任和義務的社會化。社會保障要獲得長久的生命力,需要整個社會的參與,社會保障通過立法,采取國家、用人單位和社會成員共同負擔的原則,將責任和義務分散到整個社會,以資金來源的多渠道來保證社會保障的正常運轉(zhuǎn)。
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社會保障法是社會法,有其自身的特點,它不同于私法的意思自治,也不同于公法的國家行使行政權(quán)利。它帶有明顯的國家干預法的特征,是國家為了保障公民的基本生活需要而強行規(guī)定的一系列準則,從社會保障項目的確立、社會保障資金的籌集和繳納到社會保障的享受人群范圍,以及社會保障金的發(fā)放都有明確的法律規(guī)定,任何單位和個人不能任意更改。
⒊實體法與程序法的統(tǒng)一性
實體法和程序法是對法律功能的劃分。規(guī)定社會關(guān)系參加者實體權(quán)利和義務的法是實體法;為保障實體法的實現(xiàn),規(guī)定實體法的運用和實現(xiàn)手續(xù)的法是程序法。一般而言,實體法和程序法是一種互為依存的關(guān)系,有一定的實體法,就有與之對應的程序法,例如民法與民事訴訟法、刑法與刑事訴訟法。
但社會保障法則不然,其既有實體性法律規(guī)范,也有程序性法律規(guī)范,并非具單一特性的實體法或程序法。之所以如此,是因為社會保障法所在地調(diào)整關(guān)系的復雜性。社會保障法調(diào)整的是一個在社會保障領(lǐng)域中由各種社會關(guān)系、各個運行環(huán)節(jié)組成的系統(tǒng),因而社會保障法就必須不僅有具體的權(quán)利義務的規(guī)定,還要有維持程序正常運轉(zhuǎn)的程序性規(guī)定。例如社會救助性,既有救助對象所享受的權(quán)利義務的實體規(guī)定,又有救助對象資格認定以及發(fā)放手續(xù)的程序性規(guī)定。
⒋特定的立法技術(shù)性
社會保障的運營須以數(shù)理計算為基礎(chǔ),這使得社會保障法在立法上有較高的技術(shù)性。“大數(shù)法則”和“平均數(shù)法則”在社會保障立法中會經(jīng)常用到。另外,還有一些保障項目在費率、范圍等的確定上會常用到統(tǒng)計技術(shù)。以養(yǎng)老保險為例,我國養(yǎng)老保險立法中的關(guān)鍵技術(shù),涉及到退休后平均存活年數(shù)的確定、養(yǎng)老保險基金的社會統(tǒng)籌范圍的確定、養(yǎng)老保險費率的確定等種種問題,都需要運用數(shù)理技術(shù)來確定。
5.社會保障法基本原則
(一)權(quán)利保障原則
(二)普通性原則
(三)平等性原則
(四)基本生活保障與提高生活質(zhì)量相結(jié)合的原則